第六章大前提的建构及方法一.ppt

第六章 大前提的建构方法  （有法律规定的情形） 大前提建构概说： 事实与规范的五种关系： （1）相适应 （2）相对适应 （3）不能适应 不对称，需要建构大前提 （4）缺乏规范 即法律发现的理由。 （5）形式上相适应实质上不适应 无法律规范（但应该规定，有漏洞） 有法律规范（但不明确或不合理） 法律解释 填补法律漏洞 法律规定的状态 具体方法 性质 法规定不明确 法律解释：字义解释、体系解释 历史解释 释法 法律规定违背客观目的 客观目的探究 续造法 法律规定不合理 法律修正 正当违背法律 续造法 续造法 法律解释 法律规范不明确 1 “泛法律解释”倾向 2 法律解释的对象 3 法律解释的目的 4 法律解释的体系 5 一、法律规定不明确——法律解释 （一）法律解释的对象——法律文本 法律解释的对象又称法律解释的标的，主 要是法律文本，即制定法规范、习惯、惯例。 文本之外的附随情况，以及法律事实和法 律行为都不属于法律解释的对象。 * （二）法律解释的目的——确定立法者的原意 词语含义首先取决于立法者的原意 （三）确定立法者原意的方法——法律解释及 体系构成 字义解释、体系解释、历史解释三种方法 客观目的解释、比较法解释和社会学解释都不是法律解释。 * 二、法律解释一般以字义为始 原因：立法者的意图首先反映在字义上。 （一）平义解释 A. 日常的还是法律的字义? B. 个人的和普通人的理解? C. 地方的和还是全国的理解? D. 立法时的还是今天的字义? “玩美女人”案 “卖淫”案 （二）扩张解释 A 为何要扩张 B 扩张解释的含义 C “扩张”的合理限度 “亲笔书写”案 “公鸡”案 （三）限制解释 为何要限制？ 婚姻法第15条规定: “父母对子女有抚养教育的义务，子女 对父母有赡养扶助的义务。” 刑法第264条规定: “盗窃金融机构” 三、体系解释 （一） 体系解释的根据： （二）方法：在其他规范或其他法律中 找答案 相互关联性 “盗掘古墓”案 （三） 体系解释的效力等级标准 A． 水平效力 B． 垂直效力 C.合宪性解释 消极的合宪性解释与积极的合宪性解释 合宪性解释与宪法解释 四、历史解释 （一）主观解释和客观解释 （二）历史解释使用的历史 1. 关于法案的说明 王汉斌解释什么是 “具体行政行为” 2． 审议结果报告 3． 人大的审议意见或者有关部门的意见 4． 起草、审议、审查、讨论过程中各方面的 意见 借记卡是否信用卡? 五、解释方法的优先次序 （一）惯常的次序：字义、体系和历史 （二）立法解释与立法的位阶关系 （三） 立法解释与司法解释之间的位阶关系 “遗弃非亲属案” 六、 客观目的探究  （一）客观目的探究的发生条件 客观目的探究，也就是“客观目的解释”， 又称“意义解释”，它探求的是法律的客观目的和意义 法律规定违背客观目的 “目的”和意图有时一致， 有时相左。 客观目的探究是对历史解释的第二种理解——法律本身的意志，后独立为解释标准之一。 * （二）何谓客观目的 中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争。 立法目的争议： 《民法通则》第一百条：公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。 （三）客观目的探究的结果 1.目的论扩张 A． 与字义扩大解释的区别 B． 《消费者权益保护法》 立法者的意图原是保护消费者在“生活消费”中的权益。 2.目的论限缩 A． 与字义限制解释的不同 B． 《合同法》第五十二条: “违反法律、行政法规的强制性规定”的合同为无效合同。极少数基于社会公共利益和公序良俗的强制性规定。 七、法律修正及方法 发生法律修正的条件有二： 一是法律中存在明显的内容错误 二是条文编排疏忽，且不可能进行目的论限缩或扩张 在立法者没有修改法律之前，法官可在裁判中根据立法者本来的