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司法考试事诉讼法笔记
司法考试民事诉讼法笔记(四)
七.期间、送达
1.期间:(常识问题,基本可以通用)
a.? 期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日,不计算在期间内。
b.? 期间届满的最后一日是节假日的,以节假日后的第一日为期间届满的日期。(刑诉有特别规定)
c.? 期间不包括在途时间,诉讼文书在期满前交邮的,不算过期。
d.? 当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的10日内(刑诉是5日),可以申请顺延期限,是否准许,由法院决定。
e.? 立案期限:因起诉状内容欠缺令原告补正的,从补正后交法院的次日起算。由上级法院转交下级法院,或者由基层法院转交有关法庭受理的案件,从受诉法院或法庭收到起诉状的次日起算。
2.送达:(与刑诉一样)
A. 送达方式:
a.? 直接送达:送达诉讼文书,应当直接送交受送达人。受送达人是公民的,本人不在交他的同住成年家属签收;受送达人是法人或者其他组织的,应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收;受送达人有诉讼代理人的,可以送交其代理人签收,向诉讼代理人送达时,适用留置送达;受送达人已向法院指定代收人的,送交代收人签收。
b.? 留置送达:受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的,送达人应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场,说明情况,在送达回证上记明拒收事由和日期,由送达人、见证人签名或者盖章,把诉讼文书留在受送达人的住所,即视为送达。(P361T40)
c.? 委托送达、邮寄送达:直接送达诉讼文书有困难的,可以委托其他法院代为送达,或者邮寄送达。
d.? 转交送达:
(一)?? 军人:可以通过所在部队团级以上单位的政治部门转交
(二)?? 被监禁:可以通过所在监狱或者其他执行机关转交。
(三)?? 正在劳动教养:可以通过劳动教养单位转交。
e.? 公告送达:受送达人下落不明,或者用本节规定的其他方式无法送达的,公告送达。
B.送达时间:
a.? 直接送达:收件人本人或者代收人在送达回证上签收的日期为送达的日期。
b.? 留置送达:留在受送达人的住所之时。
c.? 邮寄送达:以回执上注明的收件日期为送达日期。挂号信回执上注明的收件日期与送达回证上注明的收件日期不一致的,或者送达回证没有寄回的,以挂号信回执上注明的收件日期为送达日期。
d.? 转交送达:代为转交的机关、单位收到诉讼文书后,必须立即交受送达人签收,以受送达人在送达回证上的签收日期,为送达日期。
e.? 公告送达:自发出公告知日起,经过60日,即视为送达。
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八.法院调解
1.法院调解的原则:
a.? 法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解;调解不成的,应当及时判决。
b.? 不适宜调解的民事案件:(比较三个诉讼法)
(一)?? 必须采取罚款、追缴制裁措施的确认合同无效的案件。
(二)?? 必须给予经济制裁的有严重违法活动的经济纠纷案件。
2.调解的程序:
a.? 法院受理案件后,经审查,认为法律关系明确、事实清楚,在征得当事人双方同意后,可以迳行调解。
b.? 可以由审判员一人主持,也可以由合议庭主持,并尽可能就地进行。
c.? 可以用简便方式通知当事人、证人到庭。
d.? 可以邀请有关单位和个人协助。被邀请的单位和个人,应当协助法院进行调解。
e.? 调解达成协议,法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。调解书由审判人员、书记员署名,加盖法院印章,送达双方当事人。
3.下列案件调解达成协议,法院可以不制作调解书:(P361T41)
a.? 调解和好的离婚案件。
b.? 调解维持收养关系的案件。
c.? 能够即时履行的案件。
d.? 赡养费给付的案件。
4.? 调解的生效时间:调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的,法院应当及时判决。
5.代理调解:
a.? 法院调解案件时,当事人不能出庭的,经其特别授权,可由其委托代理人参加调解,达成的调解协议,可由委托代理人签名。
b.? 离婚案件当事人确因特殊情况无法出庭参加调解的,除本人不能表达意志的以外,应当出具书面意见。
c.? 无民事行为能力人的离婚案件,由其法定代理人进行诉讼。法定代理人与对方达成协议要求发给判决书的,可根据协议内容制作判决书。
6.? 第三人参加调解:无独立请求权的第三人参加诉讼的案件,法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的,应经第三人的同意,调解书应当同时送达第三人。第三人在调解书送达前反悔的,法院应当及时判决。
7.调解的效力:(P361T42)
a.? 当事人不得以同一事实和理由再行起诉。但调解和好的离婚案件以及调解维持收养关系的案件,被告可以起诉,原告如果有新的事实和理由或再6个月后也可以再起诉。
b.?
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