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瑕疵证据形成表现与采用 　　我国传统证据学类型划分上坚持的“合法证据”与“非法证据”两分法,在司法实践中容易把瑕疵证据当作非法证据予以排除,不利于有效追诉和打击犯罪。两个《证据规定》提出了“瑕疵证据”的概念,从而在“合法证据”与“非法证据”之间“灰色地带”增加了一个新的证据类型,由此实现了证据类型的三分法,即“合法证据”、“非法证据”和“瑕疵证据”。进而也实现了证据能力的三种状态,即“有证据能力”、“无证据能力”和“证据能力待定”。瑕疵证据的存在,对于完善证据制度,有效追诉犯罪,正确适用法律,惩罚犯罪分子,尊重和保障人权有重要现实意义。 　　一、瑕疵证据概念的准确界定 　　2010年两高三部联合发布的两个《证据规定》其最大的理论创新在于首次提出了“瑕疵证据”的概念。两个《证据规定》规定了对物证、书证,证人证言,讯问笔录,辨认笔录等证据在收集程序、方式上存在瑕疵的,通过有关办案人员的补正或者作出合理解释的,可以采用。修改后的刑事诉讼法第54条在上述司法解释基础上,明确了非法证据和瑕疵证据的含义和区别,即“采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述,应当予以排除。收集物证、书证不符合法定程序,可能严重影响司法公正的,应当予以补正或者作出合理解释;不能补正或者作出合理解释的,对该证据应当予以排除。” 　　这些法律规定,从证据的可采性角度实现了证据类型的“三分法”即合法证据、非法证据和瑕疵证据。所谓“合法证据”,是指公安司法机关依照法律规定的诉讼程序收集并审查核实,能够证明案件真实情况的根据。合法证据是完全符合法定要件的证据,其自始具有证据能力,具有直接的可采性,可以作为定案的根据;所谓“非法证据”,是指采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述,该证据自始不具有证据能力和资格,不能作为定案的根据,应当予以排除。 　　一个合法有效的证据具有三个方面的特征,即证据的客观性、关联性和合法性。而瑕疵证据只是具有证据的客观性和关联性两大特征,它主要违背了证据合法性。因此,瑕疵证据应当具有以下几个方面的特征:一是瑕疵证据的客观性。是指证据事实是客观存在的,是不依人们意志为转移而存在的事实。客观性是合法证据的因素和特征,也是瑕疵证据的因素和特征。二是瑕疵证据的关联性。是指证据必须同案件事实存在某种联系,才能对证明案件具有实际意义。三是瑕疵证据的违法性。这是瑕疵证据最重要、最本质的特征。也是与“合法证据”和“非法证据”相区别的关键所在。首先,瑕疵证据违法性,主要体现该类证据在收集程序或方式上不符合程序性规定,这是瑕疵证据与合法证据的区别。其次,瑕疵证据具有违法行为的轻微性,这是瑕疵证据与非法证据的区别。违法程序严重侵犯到公民宪法规定的基本权利,这种非法手段取得的证据是非法证据,应当予以排除,不能作为定案的根据,不能界定为瑕疵证据。四是瑕疵证据是效力待定的证据。其是否具有证据能力,取决于该瑕疵证据能否得到补正或者合理解释。 　　从以上分析看出,所谓“瑕疵证据”是指具备了客观性、关联性,但在合法性方面存在瑕疵的证据。具体而言,仅指在收集程序或方式上不合法的证据。是效力待定的证据,通过办案人员补正或者作出合理解释可以采用的证据。 　　二、瑕疵证据的实践形态与认定 　　1、物证、书证的瑕疵与认定 　　物证、书证在整个证据体系或者证据制度中具有举足轻重的地位和作用,具有客观性、直观性的特点,同各种言词证据相比具有更强的证明力。但是,在运用物证、书证时,应当查明物证、书证的来源,注意有无伪造、变造、变化或损害等情况。对于来源不清的物证、书证,不能作为定案的根据。 　　在司法实践中,由于侦查人员取证工作不规范,物证、书证的收集程序、方式可能存在一些瑕疵,导致物证、书证的来源或者收集过程存在疑问。这两类证据来源的瑕疵主要表现在以下几个方面:第一,收集调取的物证、书证,在勘验、检查笔录,搜查笔录,提取笔录,扣押物品清单上没有侦查人员、物品持有人、见证人签名或者物品的特征、数量、质量、名称等注明不详的。第二,收集调取物证、照片、录像或者复制品,书证的副本、复制件未注明与原件核对无异,无复制的时间、无被收集、调取人(单位)签名(盖章)的。第三,物证照片、录像或者复制品,书证的副本、复制件没有制作人关于制作过程及原物、原件存放于何处的说明或者说明中无签名的。第四,物证、书证的收集程序、方式存在其它瑕疵的。例如,勘验、检查笔录,搜查笔录,提取笔录,扣押清单上面的实质性内容出现污损、缺失或者在相关笔录、清单上面签名的侦查人员、物品持有人、见证人与实际参与相关工作的人员不符等等。 　　2、证人证言的瑕疵与认定 　　收集证人证言的途径应当遵循刑诉法规定的程序