劳动合同立技巧与劳资纠纷预防.ppt

中国劳动保障报社 法律事务中心 劳动合同订立技巧与纠纷预防 提纲 事实劳动关系的应对和处理 试用期管理和试用期解聘 变岗变薪的依法处理 工时制度的选择和管理 劳动合同期限选择和运用 劳动合同终止条件的约定 规章制度与劳动合同的协调 一、事实劳动关系应对与处理 事实劳动关系与劳动合同 法律要求： 《劳动法》第17条： 《劳动合同法（草案）》第7条： 现状： 事实劳动关系普遍存在 问题： 事实劳动关系对谁有利？ 利在何处？ 风险显而易见： 1、没有固定期限 2、一般没有社会保险转嫁风险 3、权利义务处于不确定状态 案例： 某著名食品公司在各地有办事处，其与批发商订立有供货协议，明确约定批发商负责建立产品销售队伍，其劳务费用经办事处核准申报后，以货物形式补给批发商，再由批发商以工资发给销售人员。河南办事处在实际操作中，一直自行招聘、管理这些产品销售人员，批发商也没有与他们签定劳动合同、没有办理社会保险手续。 后，因供应货物原因，有4个月的工资批发商没有发放。于是，10名销售人员集体到该公司北京总部，认为自己就是该公司河南办事处的员工，要求按照公司员工标准立即支付工资、补缴社会保险、签定劳动合同等。 事实劳动关系认定三要件 1、用人单位和劳动者合法的主体资格； 2、用人单位各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； 3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 认定事实劳动关系的证据 1、工资支付凭证、缴纳社会保险费记录； 2、“工作证”、“服务证”等证件； 3、用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”； 4、考勤记录； 5、其他劳动者的证言等。 案例 邢某1997年10月到美国视讯公司北京办事处工作，后美国视讯公司分立为两个公司，其中之一为VTEL产品公司。美国VTEL产品公司1999年11月在中国投资成立威泰公司，邢某转入威泰公司工作，双方未签订劳动合同，邢某在威泰公司工作期间负责威泰公司产品销售工作，威泰公司出具邢某任公司销售经理的任职证明，但邢某工资每月5500美金由美国VTEL产品公司按月在美国发放。 2004年6月15日，威泰公司法定代表人、总经理以VTEL产品公司（中国）总经理的身份书面通知邢某VTEL产品公司解除聘用关系，不再履行中国地区销售经理的职务。邢某于2004年6月15日离开威泰公司，威泰公司未向邢某支付解除劳动关系经济补偿金及通知金。 邢某要求威泰公司支付其解除劳动关系经济补偿金及50%的额外经济补偿金。 争议焦点 邢某与威泰公司有劳动关系吗？ 谁应该支付邢某经济补偿金？ 如何防范？ 招聘入职： 非正常离职： 员工意愿的对策。 问题 事实劳动关系与劳务关系如何区分 劳务协议的效力如何确认？ 几种典型劳务关系 返聘人员 实习生 借调人员 下岗再就业 二、试用期的运用和解聘 试用期的管理 请看这两家企业员工手册的规定： 1、通常情况下，所有员工都将根据劳动合同规定完成一定时间的试用期。试用期可能根据员工的表现缩短或延长，但最高不超过三个月。 试用期满，需由部门经理对您进行考核，并填写《员工试用期转正申请表》，考核合格者，将继续留用。 2、试用期结束时，员工的直接上级根据其试用期表现填写《试用期评估表》报管理层审批。如员工的工作表现达到公司规定的标准，则会收到公司的雇佣确认书；反之，若未能达到规定的标准，公司将提前一天书面通知解除《劳动合同》。 试用期的解聘 （二）试用期与解聘 1、 用人单位解除的： A、证明不符合录用条件 B、试用期内作出解除决定 2、员工个人提出解除的 无条件随时解除 试用期解除争议案例 白某受聘于某电信公司，任销售副总裁，劳动合同约定试用期为3个月，月薪2万9千元。 试用期满前一天，电信公司总裁找白某谈话，称其工作中存在问题，试用期终止，命令其到人力资源部办理离职手续。 白某到人力资源部后，人力资源部出具了一份终止聘用关系通知书。白某对通知书中所称白某不能胜任岗位要求提出异议，人力资源部遂拟订了一份“离职协议书”，白某以该协议内容过于苛刻为由拒绝签订。 试用期满五天后，电信公司发给白某一份“违纪辞退通知书”，称因白某违反工作纪律和不能胜任工作岗位而被解除劳动合同。