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企业所得税偷税认定问题分析 　　企业所得税偷税认定问题分析 我们说的偷税是《征管法》上的概念，与之相关的逃税罪是《刑法》上的概念，首先大家要清楚的是，两个行为的构成要件是一致的。所谓构成要件一致就是要主客观相结合，主观要存在故意，客观上要有偷税或逃税的手段或行为，并且造成少缴税款的结果。之前朋友提出的七个问题是： 　　1. 企业预缴所得税时少申报，还有预提成本，算不算偷税？ 　　2. 租来的土地在上面建了房子自用，和种植了植物，需要缴纳土地使用税？由哪一方缴纳？ 　　3. 用发票充工资算偷税么？ 　　4. 实际业务交易以其他业务发票代替，算不算偷税？ 　　5. 偷税和税收筹划的区分； 　　6. 会计人员在不理解企业所得税的情况下，造成的企业所得税的偷税，实际操作中，税局如何处理？ 　　7. 1）我司有个中介公司，正常是我司支付佣金，有一次，有间上海公司搞展览，就要他们买了门票，然后冲中介费；2）我司同事去香港出差，在香港地铁打印流水账，不仅是车费还有餐费，这样是否可以报？ 　　对于这几个问题，我们首先明确一点，这些问题算不算偷税其实问并不完整，严格意义来讲，只能判断你这行为是不是偷税手段，是不是最终构成《征管法》上偷税或说涉嫌《刑法》上的逃税罪还要看构成要件，即主观故意、客观偷税行为以及造成少缴、不缴税款的结果。 　　如第一个问题，企业预缴所得税时少申报，还有预提成本，算不算偷税？首先预缴所得税时少申报，针对收入的话可以归属于少列收入，但如果最终没有导致税款的少缴。如用发票充工资，它也能被认定为一种偷税的手段，相对于发票上的内容而言属于企业多列支出，但最终还是以有没有导致少缴税款来完整的认定是否构成偷税。 　　第一个问题是汇算清缴过程中会出现的问题，虚报亏损。 　　出现了虚报亏损是不是一定会被认定为偷税？这里边我们要看偷税的法律构成要件是否完全达到。最典型的是虚报亏损可能没有造成税款的少缴，这种情况怎么办？ 　　举个例子，如企业申报2016年的所得税，应纳税所得额申报的是-120万元，后经税务局查明，企业通过编造虚假的合同支付开票费、多开劳务发票等手段多列支出100万元，即存在100万的虚报亏损额。调整后企业实际应纳税所得额应该是：-120万+100万=-20万。如果按虚报亏损额100万元来计算认定偷税数额，偷税数额是：100万x 25%=25万。但如果按照实际应纳税所得额认定偷逃税额的话就没法认定了，因为即使把虚报亏损剔除掉之后仍然还是亏损。 　　在这个例子里面，虚报的一部分调整出来之后和实际相比仍然有亏损的，能不能认定是偷税？这在之前的实务当中分歧很大，有的是直接根据虚报亏损额来定偷逃税额；有的是实际亏损减去虚报亏损如果仍有亏损，这没有造成税款的少缴，那就不认定偷税。而是按照编造虚假计税依据进行相关的处理处罚。 　　对于完全按照虚报亏损数额来定偷税数额，国家税务总局曾经先后发了两文件作为税务机关执法依据：一个是国税函发〔1996〕653号《国家税务总局关于企业虚报亏损补税罚款问题的批复》，另一个是国税发〔1996〕162号文《国家税务总局关于企业虚报亏损如何处理的通知》。 　　少缴税款是《征管法》六十三条认定偷税违法行为的必备构成要件，这个要件作为客观方面，它应当是客观的，所以应该按照实际上最终有无造成税款少缴、不缴这个结果来认定虚报亏损这种行为手段的违法性质。把真实的亏损剔除掉之后，如果造成少缴、不缴税款才认定为偷税，如果仍然有亏损，不宜作为偷税来认定。 　　由虚报亏损这个问题会引发第二个问题，就是亏损弥补。如我们把刚才那个问题调一个年度，也就说企业2016年度申报时有一个虚报亏损的问题， 2016年没有查出来，但2016年查出来了。这里和刚才就不一样，不一样在哪呢？比如2016年查出来的时候仍然有亏损，但2016年没有亏损，把以往的亏损到年度进行弥补之后是应税所得。直白点讲就是：虚报那个亏损用完了，这时怎么办？ 　　说详细一点，如我2016年申报的是-120万，但2016年度收入减支出后我有一个100万的所得，这时候把以前的120万的亏损弥补过来后还是亏损的，但你有没有发现其中的100万实际上是你虚报的。在这种情况下，就需要对你进行调增，调增80万所得。之前你有20万亏损是真的，其中虚报了100万亏损是假的，就需要对你进行调增。这时就可以定偷税了，因为这造成税款的实际少缴。 　　所以弥补亏损之后可能会影响你的偷税认定。 　　我简单总结一下上面的两点： 　　1. 虚报亏损不一定构成偷税，只有导致税款少缴才会构成偷税； 　　2. 虚报亏损之后，因亏损的弥补是在五年内进行的，第一年可能不管怎么弥补还是亏损，第二年弥补可能还是亏损，但第二年如果把前面虚报亏损调出来之后，你如果不是亏损，这就会涉嫌偷税。 　　我们发现，虚报亏损和