第三章股份公司第二节.pptVIP

（2）损害赔偿责任 ⑤该责任属无过错责任。违反出资义务的原因可以是发起人自身引起的，也可能是发起人以外的第三人引起的，如评估公司的失职。无论违反出资义务的发起人以及其他发起人是否存在过错，均应对出资不足的事实承担责任。 ⑥该责任属连带责任。公司所有发起人中的任何一人均应对出资不足之事实承担全部的资本充实责任。先行补足出资之后的发起人享有要求其他发起人予以分担的权利。 股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任（《公司法》第94条）。 股份有限公司成立后，发现作为出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。（《公司法》第94条）。 （二）发起人的资格 　　1、发起人必须具有完全民事行为能力自然人或具有权利能力的法人。因为公司的发起人要对公司的设立行为承担责任。（《公司法》第95条） 2、需有过半数的发起人在中国境内有住所。其立法目的： （1）便于应对繁多的设立事务； （2）利于监管机构对发起人的设立行为进行必要的监督。 3、发起人必须认购一定的股份。 （1）我国采用大陆法系的发起人制度。 （2）根据公司的设立方式不同认购股份数额不同。 　（三）发起人的职责 　　1、承担公司筹办事务。包括从倡议，签订发起人协议，制定公司章程，募集股份，召开创立大会，到申请公司设立的一系列事项。 　 2、出资的义务。发起人必须认购其应认购的股份，并按照其所认购股数缴纳股款。 （四）发起人的主要责任 　　 公司的设立行为可能会导致两种不同的后果：一是满足法律规定的实质和形式要件，顺利获得登记，公司设立成功；二是不符合股份有限公司的成立条件，而不被有关部门批准或不能取得工商登记，公司不能成立。不管公司得否成立，发起人都可能要承担一定的法律责任。 1、公司不能成立的情形 在设立公司过程中，设立行为出现以下法定事由的，公司不能成立： （1）发起人未能按照公司法规定缴足股款的。例如：募集方式设立的，发起人出资额低于公司注册资本35%的；发起方式设立的，发起人的首期出资低于公司注册资本20%的（如果公司已经成立，则是要求股东补缴款，不存在不能成立问题。）； （2）公司创立大会未能按期召开的； （3）公司创立大会作出不设立公司的。例如：发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。 2、公司不能成立的发起人责任。根据《公司法》第95条股份有限公司的发起人应当承担下列责任： 　　 （1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。　 （2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。　 （3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。 3、公司成立后的发起人责任 公司成立后发起人的主要责任，主要包括： （1）资本充实的责任。也称差额填补责任，或者称补充出资责任，资本充实的责任是指为确保公司实收资本足额到位以符合章程的要求，而由发起人所共同承担的一种相互担保履行出资义务的无过错民事责任。 发起人承担的补充出资责任具有如下特征： 　　 ①该责任是基于法律的强行规定而产生的，属于公司法上的一种法定责任，不容当事人的约定、发起人合同或公司章程加以排除。 　　②该责任以公司成立为前提，出资填补责任实际上是发起人对公司承担的一种责任。 　　③客观上存在出资不实的现象。包括发起人未按照公司章程缴足出资，也包括作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所规定的价额；包括完全不履行出资义务，如拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资等情形；也包括不适当履行出资义务，如迟延出资、不完全出资、瑕疵给付和出资不实等情形。 　　④责任主体为公司全体发起人。包括违反出资义务的发起人和其他发起人。违反出资义务的发起人必须承担出资违约责任，这是无疑义的，但也须同其他发起人一样对公司承担资本充实责任。 　　 （2）损害赔偿责任 　　 根据公司法第95条的规定，在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担损害赔偿责任。 损害赔偿责任的承担和资本充实责任主要不同体现在： ①主观上采取的是过错责任，主观上不存在过错则即使给公司利益造成一定损害也无须承担此责任； ②责任形式采用的是责任自负而非连带责任，无过错的发起人无须对他人造成的损害后果承