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论行政特许经营反垄断法规制 　　摘要：近年来，特许经营在我国得到了迅猛的发展，相对于完备的商业特许经营体系，行政特许经营则略显“单薄”。由于我国行政特许经营实践较多且大多关系民生，而在行政特许经营过程中，政府往往处于相对优势地位。如果政府滥用权力，排除、限制竞争，必然出现垄断行为或可能导致产生垄断后果，影响极大，因此行政特许经营离不开《反垄断法》的规制。 　　关键词：行政特许经营 反垄断法 法律规制 　　1　特许经营定义及分类 　　特许经营产生于19世纪60年代，20世纪中期以来随着全球经济的一体化、科学技术的飞速发展和信息技术的革命，特许经营得到了迅猛的发展。特许经营的定义有很多种，在国际上广泛通用的是国际特许经营协会（International　Franchise　Federation）的定义，特许经营是特许人和受许人之间的契约关系，对受许人经营中的如下领域，经营诀窍和培训，特许人有义务提供或保持持续的兴趣；受许人经营是在由特许人所以和控制下的一个共同标记、经营模式和过程之下进行的，并且受许人从自己的资源中对其业务进行投资。我国针对特许经营定义为：特许人将自己拥有的商标、商号、产品、专利和专有技术、经营模式等以特许经营合同的形式授予受许人使用，受许人按合同规定，在特许人统一的业务模式下从事经营活动，并向特许人支付相应的费用。 　　在我国特许经营可以分为商业特许经营与行政特许经营。这里的商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。我国现在对于行政特许经营还没有统一的定义，但在2004年3月出台的《市政公用事业特许经营管理办法》规定：“市政公用事业特许经营，是指政府按照有关法律、法规规定，通过市场竞争机制选择市政公用事业投资者或者经营者，明确其在一定期限和范围内经营某项市政公用事业产品或者提供某项服务的制度。”因为这种特许经营是政府授权的特许??营，可称之为“行政特许经营”。由此可以将行政特许经营归纳为，在市政公用行业或基础设施领域中，由政府授予一定时间和范围内对某项市政公用产品或服务进行经营的权利，政府通过合同协议或其他方式明确政府与获得特许权的企业之间的权利义务。 　　2　我国行政特许经营性质、历史及现状 　　在我国，政府特许经营行为属于行政行为还是民事行为一直存在较大争议。本人认为，按照我国行政特许经营的定义，其基本内涵是政府与私人投资者间就市政公用行业或基础设施领域中某个项目的建设、经营、移交而签订的特许经营的协议，是国家机关与经济组织、法人之间在国民经济管理活动中产生的经济关系。政府不单单是特许经营的主导，也可以看做是一个以平等身份参与社会经济活动的经济团体。因而，行政特许经营所体现的法律关系更符合经济法的调整对象。 　　在我国的历史进程中，特许经营也早有出现。比如唐代的　“飞钱”就属于政府的特许经营内容。清朝，政府特许经营更加广泛。比如清代的茶、盐等就实行专卖制，即由政府特许的茶商、盐商等凭政府的特许到指定地区运销。其中“官茶”就是政府亲自经营，而“商茶”则是政府对一些商人的特许经营。 　　从二十世纪九十年代中期开始至今，我国行政特许经营一直都保持着迅猛发展的势头，然而，直到2004年5月推出《市政公用事业特许经营管理办法》，我国关于行政特许经营的专门管理方案才开始初步形成。《管理办法》规定：“实施特许经营的项目，由省、自治区、直辖市通过法定形式和程序确定。一般而言，城市供水、供气、供热、公共交通、污水处理、垃圾处理等，依法实施特许经营。”之后与之相关的国家部委的各种意见、通知、暂行规定和地方性法规相继出台。例如北京市于2010年10月出台的《北京市户外广告设置管理办法》规定公共场所的户外广告设施使用权实施特许经营。户外广告设施使用权的出让由行政审批变为通过公开招标、拍卖等公平竞争的方式，选择和确定特许经营者。政府管理部门停止户外广告的设置审批，改为按照职责权限负责户外广告的设置规划和监督管理。2009年10月成都市也出台了《成都市人民政府特许经营权管理办法》。但这些规章其权威性、稳定性、规范性不足。 　　3　行政特许经营需要《反垄断法》进行规制 　　行政特许经营在其运作过程中，由于其特殊性，必然会导致出现竞争秩序与竞争自由等问题，极有可能出现垄断现象，因而必须要用《反垄断法》加以规制。 　　垄断是自由竞争中生产高度集中的必然结果，但世界各国对垄断并无统一的定义。鉴于垄断行为对于经济发展的严重影响，反垄断法应运而生。反垄断法是调整在反对垄断或限制竞争过程中发生的市场监管关系的法律规范的总称。现代反