行政行为基本理论相关问题探析.pptxVIP

行政行为基本理论相关问题探析小组成员：我们为什么要研究行政行为理论？研究它的意义何在？行政行为既是一个法律概念，也是一个学理概念。因行政权的外在表现主要集中于行政行为，而且行政机关与行政相对人之间的关系大多是通过行政行为得以形成的，所以，行政行为作为行政法学理论体系的一个基础性概念的地位始终没有动摇过。一、行政行为的概念和构成要素（一）行政行为概念之源起——域外学说1.法国根据我国学者王名扬教授的分析，在法国对行政行为的涵义，由于使用标准不同有三种不同的理解：（1）以采取行为的机关为标准（2）以行为本身的性质和内容为标准（3）以行为的作用为标准行政法院在确定行政法的适用范围时，根据不同的情况，分别使用行政机关、公共权力和公务几个标准，以说明行政活动的性质与作用。法国在第二次世界大战以后功能意义的行政行为大量增加，这种概念在当今理论界上也占据了相当的分量。2.德国 根据德国行政法学的开山始祖奥托·麦耶的理解, 行政行为是指“行政机关于个别事件中, 规定何者为法, 而对人民所为具有公权力之宣示”。由于这一界定并不明确, 致使嗣后的学者对行政行为的诠释差异很大。1976 年通过的《联邦德国行政程序法》中对行政行为作出了明确的界定。根据该法第35 条的规定, 行政行为是指行政机关为规范公法领域的个别情况采取的具有直接对外效力的处分、决定或其他官方措施; 一般处分是一类行政行为, 它针对依一般特征确定或可确定范围的人, 或涉及物的公法性质或公众对该物的使用。这一极具权威性的定义得到了学界的普遍认同。3.日本在日本行政法学的发展过程中, 学者们起初对源自德国的行政行为概念众说纷纭。根据战后著名学者田中二郎的分析, 行政行为的概念可以分为最广义、广义、狭义和最狭义四种。在最广义上，将包括行政厅所为的一切行为称为行政行为。广义说认为，行政行为是行政厅所实施的所有公法行为。狭义说认为，行政行为是指行政厅就具体事件所作的公法行为。在最狭义上，行政行为是指行政厅针对具体的事实，行使公权力所为的公法上的单方处理行为。综上可以看出, 在大陆法系国家行政法的发展史上, 行政行为无疑是一个极具争议性的动态概念。原因何在？（二）行政行为概念的功能定位从世界范围来看, 行政行为概念因大陆法系国家行政诉讼制度的需要而衍生。相形之下, 英美法系国家由于不存在独立的行政法律体系, 因而其行政法著述中鲜关于行政行为概念的讨论。行政行为的概念是在行政法成为一个独立的部门法之后才产生的。而大陆法系之所以要将行政法独立成为一个部门法，主要是基于对于行政主体所实施的一类特殊的行为进行专门的规制，这类行为不同于民事行为，刑事司法行为，其具有自己独特的特点，需要使用不同的程序，包括事前的行为程序和事后的救济程序。（三）行政行为的概念在我国的演进和发展行政行为一词，在新中国行政法学著作中最早出现于1927 年王岷灿主编的高等学校法学试用教材《行政法学概要》中，该书将行政行为定义为国家行政机关实施的行政管理活动的总称。目前，我国行政法学界对行政行为的概念尚未形成统一的认识，行政行为没有一个特定的涵义。当前对行政行为的理解主要有两种观点。作为一个法律用语, 最高人民法院在《解释》中并没有对“行政行为”作出明确的定义, 但其用意在于扩大其内涵和外延。从以上的介绍中我们可以发现，理论上，行政行为的概念还是处于争论之中，并未形成较为统一的观点；从法律实践上来看，法律规范中的行政行为的概念也没有明确其外延和内涵。（四）行政行为概念构筑之我见本人认为，应当立足于中国的行政法实践，以有利于行政诉讼制度的有效运行和保障行政相对人合法权益为基点，同时考虑我国的现实状况，可以将行政行为界定为：行政主体依法行使行政职权或者履行行政职责所作出的能产生相应行政法律效果的行为。它的外延就相应的会包括抽象行政行为和具体行政行为、行政主体的单方行为和双方行为。（五）行政行为的构成要素1.主体要素2.职权或职责要素3.法律效果要素在此，会有一个疑问，那就是这个法律效果是只包括直接效果还是既包括直接效果也包括间接效果?从实定法上来看，似乎既包括了直接法律效果，也包括了间接法律效果。但是能产生间接法律效果的行为，暂时还没有被纳入行政诉讼的受案范围，即使在行政复议过程中，审查的程度和范围亦很有限。而在理论上，则又是一个争论不休的问题。本人认为，从理论上，对于行政立法行为，本来应当属于违宪审查机制规制的范围，但是在我国还没有建立违宪审查机制，且从目前情况看建立该机制的希望还遥遥无期的情况下，可以将行政主体所实施的能产生间接行政法律效果的行为纳入行政行为的外延之中，使其接受适当程度的司法审查，以保护受其影响的行政相对人的利益。参考文献王名扬著：《法国行政法》，北京大学出版社2007年12月版王岷灿主编：《行政法概要》，法律出版