保证人能为保证合同保证什么.docVIP

保证人能为保证合同保证什么 ?1995年6月30日全国人大常委第十四次会议通过，于同日公布，并于同年10月1日起施行的《中华人民共和国担保法》（以下简称《担保法》）规定：在借贷、买卖、货物运输、加工、承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法设定担保。保证是该法规定的常用的担保方式之一，它是指经济合同当事人以外的第三人以自己的名义担保经济合同的义务人履行合同的行为。保证人是保证义务履行合同的人，是经济保证合同中的关键人物。鉴于保证人在经济保证合同中的重要地位和作用，本文拟对其有关部门作些探讨。 一、保证人的条件 《借款合同条例》第8条规定：“保证人必须具有足够代偿借款的能力”；《担保法》第8条规定：“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人”；《最高人民法院关于贯彻执行，lt;中华人民共和国民法通则gt;若干问题的意见（试行）》中也作了类似规定。 上述规定表明，可以充当保证人的范围是很广泛的，可以是法人，也可以是自然人，还可以是其他经济组织，但是，无论法人、自然人，或经济组织，都必须具有代偿能力，即具有相应的能够由其独立支配的财产。因为，当被保证人不能履行或者拒不发行债务时，保证人就要代为履行或者承担连带责任。而所谓代为履行或承担连带责任，实质上就是要以保证人自有的财产来为被保证人清偿债务。所以，任何不具有代偿能力的法人、自然人或经济组织朝阳不能作保证人的。然而，在实际经济活动中，这一点并未引起应有的重视，甚至被忽视了。以致于发生了种种不该发生的问题。比如，一些政府及其职能部门乃至个别领导成员，滥用行政权力，亲自出面责成并不具有代偿能力的单位为某借款方担保，被担保单位又困难重重，结果使担保单位深受其害；再比如，有些银行部门对担保单位资金承担能力和信用不认真审查，轻易放贷，结果开成空头担保；还有的单位负责人，碍于情面，自不量力，搞人情担保，最后自食苦果。如此等等。 具有代偿能力是作为保证人的必备条件。但具备此条件者并非都可以作保证人。据《担保法》规定，其一，国家机关不得为保证人。以往经济合同当事人的上级主管机关及其他国家财政、银行机关，曾被允许充当经济合同保证人，但从1984年以后，财政及国务院有关部门相继发出通知，要求本系统各机关不得为经济合同提供担保已经提供的，必须立即纠正。最高人民法院在《关于国家机关能否作为经济合同的保证人及担保条款无效时经济合同是否有效问题的批复》及《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见》中，也作了类似规定。但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外。其二，学校、幼儿园、医院等公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。其三，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供担保。此外，《担保法》为了保障银行和企业依法进行业务活动，还特别规定：任何单位和个人不得强令银行等金融机构或者企业为他人提供担保；银行等金融机构或者企业对强令其为他人提供保证的行为，有权拒绝。 二、保证人与合同的签订 保证人签订了保证合同，就意味着要承担相应的法律责任，事关重大。为了签好合同，保证人在与债权人或被保证人或三方一起签订保证合同时，应特别注意把握好以下两方面的问题（来源于新世纪范本网)： 第一方面，应坚持担保活动的原则。《担保法》第3条规定：“担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。”这一原则是债权人、保证人、被保证人在担保活动中应当共同遵守的准则。但对保证人来说，在签订合同时，尤其应当注意坚持，千万不能签订那种违心的不平等条约，以免日后遭受不利自身的法律后果。 第二方面，要把握合同的主要内容。作为保证合同必须载明以下内容： （一）保证担保的范围。 应认真审查主合同。保证合同是依附于主合同的从合同。因而保证合同的保证范围不能超出主合同的债务数额。但在此前提下，保证人要保证什么，承担多大担保责任，也必须明确约定并记载清楚。如在借货担保中，是对借款人的借款全部全额担保，还是部分担保，必须记载清楚。 （二）保证的期间。 保证合同必须载明担保期限起讫的具体年月日。如×年×月×日至×年×月×日止。以防日后在主张权利时或请求人民法院保护其权利时，发生争执扯皮现象。过去，我国法律对保证合同的起讫时间无具体规定，因而争论颇大，实际作法也不一。而如今的《担保法》第25至27条，已作了明确规定。其内容可作如下概括： 1．一般保证人的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和法定的这一保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或申请仲裁的，保证人就要免除保证责任。如果债权人已提起诉讼或申请仲裁的，保证期间则行之有效用诉讼时效中断的规定。 2．