论法人解散民事主体资格确定及其民事责任承担.docVIP

论法人解散民事主体资格的确定及其民事责任承担 常卫东 内容提要：企业法人出现解散事由时，依法应当组成清算组织进行清算。对解散企业法人组成清算组织正在进行清算，或者应当清算而未清算时，该企业法人是否终止，其民事主体资格是否依然存续，以及该企业法人与以清算为目的成立的清算组织之间究竟是什么关系等问题，是审理以解散企业法人为债务人的民商事案件时首先要解决的问题，即首先要解决民事诉讼主体的问题，也就是说要解决债务的相对性问题。这对于民事责任的确定有重要意义。本文拟就有关问题进行研究。 关键词：法人解散、民事主体资格、确定、民事责任 一、法人解散民事主体资格的确定 企业法人出现解散事由时，依法应当组成清算组织进行清算。对解散企业法人组成清算组织正在进行清算，或者应当清算而未清算时，该企业法人是否终止，其民事主体资格是否依然存续，以及该企业法人与以清算为目的成立的清算组织之间究竟是什么关系等问题，是审理以解散企业法人为债务人的民商事案件时首先要解决的问题，即首先要解决民事诉讼主体的问题，也就是说要解决债务的相对性问题。下面从两个方面予以分析。 企业法人解散与企业法人终止的关系问题，亦即企业法人解散后在清算阶段或者应清算而未清算阶段的法律属性问题。 企业法人的解散是指企业法人因本身不能存续的事由发生，而停止积极活动，开始整理财产关系，是企业法人终止程序的一个环节，是确定企业法人将要终止，这种确定虽然不会立即导致企业法人的消灭，但它必将导致企业法人的消灭。企业法人的解散分主动解散（亦称自动解散）和被动解散（亦称强制解散）两种。主动解散包括企业法人歇业（自动歇业和视同歇业）、公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现、股东会决议解散、因公司合并或者分立需要解散以及股东经变动不足法定最低人数。被动解散是依国家公权利，使企业法人独立人格消灭的法律行为，包括因企业法人（公司）违反国家法律、行政法规被主管部门关闭（撤销）以及被工商行政管理机关吊销企业法人营业执照（或者又注销的）。 企业法人的解散与企业法人的终止是两个不同的概念。企业法人的终止，是指企业法人资格的消灭。企业法人终止后，其民事权利能力和民事行为能力丧失，民事主体资格消灭，是企业法人在实体上的消灭。而企业法人解散是企业法人终止的前奏，企业法人的解散事由出现时，只是说明企业法人即将终止，此时企业法人的民事主体资格依然存续，是“法人人格消灭之原因也”。法人非如自然人因死亡或死亡宣告而丧失人格，唯依解散及清算、或依破产宣告及破产程序终结而丧失人格。法人已解散程序终结，法律上在于当然丧失人格之命运，然若径行消灭，则已与法人成立法律关系之人，因而不当的丧失权利或免其义务，从而在其整理完毕以前，应使法人继续存在。即解散权为法人权利能力丧失之原因，而非径使其权利能力消灭。这里企业法人的解散是广义的概念，其与企业法人的破产共同构成企业法人终止的两种情形，甚至在日本民法典和台湾民法典等中将宣告破产亦作为解散的事由。企业法人解散和企业法人破产经清算后，均导致企业法人的最终消亡。企业法人解散后进行的清算有两种后果，一是经清算企业资产能够抵偿其债务的，系非破产清算，不适用公平受偿的原则，企业财产抵偿债务后剩余的财产可按公司章程分配给各股东，企业终止；二是经清算企业财产资不抵债的，转入破产清算程序，经破产清算，各债权人公平受偿后，企业法人终止。故当企业法人出现上述解散事由时，只要其未经合法清算，其民事主体资格并未消灭。企业法人必须经合法清算并办理注销登记后才能构成法律意义上的终止，即在实质上必须经合法清算，了结现有债权债务关系；在形式上履行法定的注销登记手续。只有上述两个条件同时具备，企业法人才能从法律上退出市场。换句话说，企业法人解散，并非其法人人格的当然消灭，而只是法人人格消灭的原因，即企业法人因发生法律上的原因而丧失其营业上的权利能力，而不是在法律规定的解散事由出现时就当然丧失法律人格，否则其内部关系与对外关系将无法了结，已经与企业法人成立法律关系的主体就可能遭受不测的损害或者取得不正当的利益。清算是清理被解散企业法人的财产，了结其所为当事人的关系，从而使企业法人最终消灭的程序。但是，在我国现行立法中对企业法人解散和终止的概念并未作明确的区分，甚至有时是混用的，这也是导致司法审判实践中做法不一致的原因之所在。 实践中和理论界对企业法人解散后的性质一直颇多争论，概括起来有以下五种观点。一是人格消灭说，即企业法人经解散即丧失其人格，此时企业法人的财产应转变为股东（投资者）的共有财产，企业法人的清算事务应以股东（投资者）的名义为之；二是清算法人说，即企业法人因解散而消灭其主体资格，但是由此会导致财产成为无主财产，因此法律专为企业法人的清算目的而设立了一个新的法人，即清算法人，这种法人的能力是特殊的