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农村土地承包经营权流转问题研究 　　摘要：随着农村产业结构调整的加快，农村产业化经营的兴起和农村劳动力的转移，农村土地承包经营权的流转明显加快。本文首先对农村土地承包经营权进行简单的定性研究，然后分析了建立和完善土地承包经营权流转的法律制度的必要性和可行性，指出现有法律及政策的不足，提出应遵循的原则及常规的流转方式。 中国论文网 /4/viewhtm　　关键词：土地；承包经营权；流转 　　中图分类号：F301　文献标识码：A　文章编号：1004-0544(2006)01-0161-04 　　 　　农业、农村和农民问题归根结底是土地问题，落实党的农村政策，最根本的是落实土地政策。近年来，随着农村经济的发展和小城镇建设的推进，农村土地承包经营权的流转日趋活跃，在长期稳定以家庭承包为基础、统分结合的双层经营体制的前提下，建立农村土地承包经营权流转机制势在必行。它关系到农业的发展、农民的利益和农村的稳定。 　　 　　一、关于农村土地承包经营权的定性研究 　　 　　土地承包经营权的定性问题是法学界争论已久的问题，随着《农村土地承包法》的颁布，土地承包经营权的性质再次成为争议的焦点。对于土地承包经营权的性质历来有物权说和债权说两种观点。物权说的理由是：首先，土地承包经营权是《民法通则》第五章第一节的“所有权”和财产所有权所直接规定的权利，这是学界公认的立法对物权的确定部分；其次，土地承包经营权人对其所承包的土地有在法律和合同规定范围内的直接控制和利用的权利；再次，土地承包经营权是具有排他性的财产权利。[1]债权说认为，家庭联产承包应属合同关系，承包方与发包方之间是一种合同上的债权债务关系，因此，在承包合同的基础上形成的土地承包经营权应当属于债权的范畴。[2]对于学术界的这种争论，有学者认为两种观点实际上采取了不同的判断标准和方法。物权说是基于抽象权利原则规定的逻辑推论，而债权说则是基于具体权利的普通形成过程的实证判断。[3]也有学者认为，我国农村土地承包经营制度是农民在既有制度上的自发性制度创新。它即突破了既有制度对农民权利的束缚，同时它又是在人民公社确立的集体所有权基础上发展起来的。土地承包经营权作为我国改革实践的产物，是在我国特有国情下产生的具有变迁性和自发性的制度，因此无法用传统民法上的物权与债权对立学说来分析，这才是农村土地承包经营权的物权说与债权说难以定论的真正原因。[4]笔者认为，民法学说关于土地承包经营权的抽象定性与实际当中家庭联产承包责任制的具体内容之间存在着较大差距，从而使高位阶的立法思想与低位阶法律规范之间产生了冲突。土地承包经营权在具体的法律规定中已经偏离了物权方向而转化为一种现实的债权。土地承包经营权债权性质损害了农民的生产主动性和积极性，不利于在市场经济条件下，农用土地市场的流转，从而限制了土地资源的优化合理配置，也不利于农用土地制度的稳定。而土地承包经营权的物权化则是固定农地制度变迁成果的重要方法，与物权法法典化的立法思想相吻合，这种观点在物权法起草中得到普遍认可。 　　 　　二、农村土地承包经营权流转的必要性与可行性 　　 　　如前所述，土地承包经营权是一种新型的用益物权，属于财产权的范畴。土地承包经营权的财产属性决定了它具有流通性。土地承包经营权的流转，是指土地承包经营权在市场机制的作用下，在集体经济组织内部承包经营户之间、非同意集体组织承包经营户之间以及承包经营户的组织个人之间所产生的，以转让、出资、出租、抵押、继承、赠与为主要方式的积极作为的土地承包经营权财产权发生转移的行为。 　　 　　(一)建立土地承包经营权流转制度的必要性 　　1．实现农业现代化、产业化的需要。我国农村目前实行的人人有份式的土地占有方式，阻碍了现代化生产方式的利用，只能停留在过去古老的耕作方式上，这与农业现代化、产业化的要求不相适应。 　　2．提高农业生产率、增加农民收入的需要。承包责任制虽然保证了农民最低的生存保障，但我国目前这种农业生产方式效率低下，并不能让农民富起来，建立流转制度让有条件的地区土地适当集中，发展规模经营，可以提高农业生产率。 　　3．促进城市化，降低农业人口比例的需要。在土地不能流转的情况下，农民被束缚于土地上，即使有合适的脱离农业生产的机会，也往往没有合适的方式处置承包土地而产生后顾之忧，这样就不利于城市化进程的加速，不利于降低农业人口的比例。 　　 　　(二)建立土地承包经营权流转制度的可行性 　　1．有可靠的现实基础。我国实行承包责任制后不久，各地就开始出现零星的土地承包经营权流转，随着经济进一步发展，土地流转在沿海省份和其它经济较发达的地区迅速增多。 　　2．有坚实的政策基础。1984年中央1号文件就规定允许社员自己协商转包，指出“土地使用权的转移和集中，是不可避免的，这种趋势，