如何面对刑事法律的空白.docVIP

如何面对刑事法律的空白 　　依法治国、建设社会主义法治国家，前提是有良法的存在;然而，现实生活中存在太多的法律空白：诸如同性卖淫、性贿赂、网络侵财，法律对此都没有相应的规定。如果出现了“法律空白”，就会对如何适用法律造成困难。 　　一、产生“法律空白”的原因分析 　　(一)法律的稳定导致法律空白 　　法律是一种规范，一旦被制定出来，就必须具有相对的稳定性。只有稳定的法律才能为人们的行为提供合理的预期，提供一种理性指导。如果法律不稳定，人们就会感到无所适从，无法对自己的行为结果产生准确的预期，会极大地影响人们发展生产的积极性。唐太宗认为：“诏令格式,若不常定,则人心多惑,奸诈益生,”“法令不可数变,数变则烦,官长不能尽记;又前后差违，吏得以为奸。自今变法，皆宜详慎而行之”。法律只有在稳定之后才会有权威，也才能为人们的行为提供指导。美国宪法从立国至今几乎没有什么大的变化，但它在美国民众心理上具有巨大的权威，在日常生活中如果相互之间产生纠纷，通常是借助宪法的大旗去讨个说法――在美国的经典判例中会经常发现“某某诉美国”就是佐证。法律的稳定性决定了它不可能对所有的司法实践都能算无遗策、都能准确预期，进而提供标准答案;也不可能与各种新型犯罪保持同步。在过去的法律与今天的司法实践之间就会产生一段法律没有规制到的部分，这部分就是“法律空白”。一般地说“法律空白”地带越大，说明法律的稳定就越强。 　　(二)、犯罪的突飞猛进造成“法律空白” 　　我国正处正由传统社会向现代社会转型时期,处在计划经济向市场经济转轨阶段.就世界范围内看,这个时期往往是犯罪高发期。犯罪高发不仅意味总量增大，也意味总类增多:一些传统的型的犯罪会减少,而一些新类型的犯罪会不断出现乃至增多。有人形象地把我国新时期犯罪特点归纳为“黑、白、黄、蓝、花。”黑是指黑社会，它寄生于主流，与主流社会同步运行。我国的黑社会，到了九十年代基本成型。白是指鸦片、毒品犯罪。我国的吸毒人员登记在105万，在乘以4倍的隐性吸毒者，全国大约在400万左右吸毒者。花指经济犯罪：如洗钱犯罪，伪币犯罪大量出现;加之高官、老总携款外逃案件时有发生，是新时期经济犯罪的主要特征。蓝指海洋犯罪，海盗犯罪。以上这些犯罪，在我们传统犯罪中都很少出现过，在过去立法中很少对其关注，以至出现了“法律空白”。 　　(三)、立法的审时度势与滞后导致“法律空白” 　　对是先有法律还是先有犯罪的争论，无异于是对先有鸡还是先有蛋的争论。但是一部成熟的立法，总是对新型的违法行为经过一段时期的冷静思考，对各方面利益平稳考虑之后，才能决定是否把某一行为规定为犯罪。一般来说，在犯罪与法律先后的关系上是先有违法行为，在违法行为对社会达到相当的危害性，并且大量存在时，法律才将其规定为犯罪;如果仅是个别的，偶然性、社会危害性不大的行为，法律没有必要对其加以规制。法律在制定时，总是把一般行为、具有严重危害性的作为调整对象。犯罪从个别行为发展到一般行为;从一般危害性发展到严重危害性，都须要有个周期，在此前就会存在一个法律空白的地带。加之，法律的制定一般要经过：起草、调研、表决、通过几个漫长的过程。一个正式法律案的生效往往要经过议会或人大多次论证和反复投票才能实现，在法律正式生效之前，会出现一个立法上的空白时区。只要比对我国新旧刑法典，就会发在犯罪罪名的规定上二者有重大的差异。一些新型犯罪：如毒品犯罪、黑社会组织犯罪、洗钱犯罪都被纳入到新刑法典之中，作为法律打击的对象;而旧刑法典对此类罪名都没有规定。在新旧刑法典之间，就某些犯罪来说有一个法律的空白地带。同时对一些跨国犯罪的打击还涉及到国际合作的问题，在相关国际条约签订之前，对国际有组织犯罪的打击肯定会存在一个“法律空白”。这种“法律空白”，在短时期内还无法消除。 　　二、对“法律空白”应持的态度 　　(一)、区分真、伪“法律空白” 　　有时我们说存在“法律空白”，并不是真的存在立法不足，而是人们把刑法调整的范围扩大到其本不应调整的领域，把一些本应属其它规范调整的内容试图纳入到法律规范之中进行调整，或者想当然地认为一些行为应属法律调整。当发现他们预期的、或扩大的、或想当然的行为，法律对此并没有规定，就会大呼所谓的“法律空白”。这种“法律空白”，姑且称之为“伪法律空白”。在通常情况下犯罪行为与非犯罪行为是容易区分的，但有时他们之间的区别是比较模糊的，以至很难区别。比如说，法律规范与道德规范二者所调整的范畴在通常情况下是好区别的，但当一些行为处于道德与法律之间，就难以区别。对与“性”有关问题，性本来是男女之间私下的事情，属于道德调整范畴;但性有时又与犯罪联系在一起，又会超越道德范畴。这时对与性有关的行为，究竟是属于道德调整还是属于法律调整就相当模糊。当人们欲把本属道德调整的性试图纳入法律调整的性，当然会发现所