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从专利权的丧失浅谈专利代理人的法律责任 　　【摘要】通过工作中接触到的专利权丧失的实际案例，分析了现行法律法规对专利代理人在执业过程中的法律责任相关法规的缺位，并对代理行业的规范化发展提出了完善建议和措施。 　　【关键词】专利代理 法律责任 措施 建议 　　一、引言 　　 日前，一位业界知名学者打来电话，询问笔者几年前给他授权的发明专利因为未缴年费而专利权终止，并且已经过了最后的申请恢复期限还能否恢复权利。当我告知其恢复专利权几无可能后教授非常懊恼，和我抱怨说是代理人收到缴费通知书和专利权终止通知书后都没有作为，把按期缴费一事彻底忘记了，导致了经济价值和技术价值都非常高的一项专利权丧失，因此准备与代理人进行法律诉讼以讨还公道。教授的抱怨犹在耳边，此事也就直接促使笔者此篇小文。 　　二、专利代理行业现状 　　 专利代理是一种委托代理，一般是指专利代理人根据委托人即专利申请人的授权，以申请人的名义，向国家知识产权局专利局依法提出专利申请和代理其他有关专利事务法律行为[1]。由于专利制度直接涉及技术、法律、经济、贸易等多方面知识，在专利申请、审查、复审以及无效程序中的各项专利事务手续繁杂，行文格式严谨，专业性强，一般申请人或其他专利事务中的当事人都难以掌握，甚至会由于当事人缺乏法律知识而丧失申请专利的机会或者是获得专利权后由于没按时办理法定手续等而被提前终止专利权，甚至既使获得了专利权，却因没有合适的权利保护范围，成为一个束之高阁的纸上专利，无法真正有效地保护自己的智慧财产。为此，目前世界上建立专利制度的国家也都同时建立了专利代理制度，并且十分重视专利代理工作。由专利代理人和专利代理机构构成的专利代理制度已成为专利制度不可或缺的组成部分，它在专利制度中发挥着重要作用。 　　 随着我国对自主创新能力的日益重视，知识产权特别是专利在企业发展中的作用越来越突出，我国的专利申请量逐年快速增长。我国专利代理行业也从无到有，经历了从计划体制到市场体制的转变，其发展日益蓬勃，被誉为前景一片光明的朝阳行业，在未来中国知识产权战略规划实施中将发挥更重要的作用。根据权威资料统计，截至2014年11月，我国共有执业代理人10417人，具有代理人资格22066人，可以说，代理人直接关系着创新主体对其创新成果保护的有效性，专利代理是企业技术创新的助推器。 　　 但是，专利代理行业也存在很多不容忽视的问题，笔者在日常工作中也遇到不少不负责任、敷衍应付的代理人，代理人的过错或失误造成的对创新主体的人力、物力和财力巨大损失的实例时有发生，也有很多很好的技术未能得到应有的保护，获得的权利不能有效运用等。造成这种后果的原因很多，如从业人员素质良莠不齐，职业操守不高，业务能力不强等等。那么如何从制度层面来尽量减少由于代理人的过错或失误而造成的损失，或者说如何挽救和弥补已经造成的损失就成为业内需要探讨的话题。 　　三、专利代理的法律责任 　　 专利代理法律责任是指专利代理人的行为违反了法定义务或者契约义务而承担的不利后果。根据部门法的划分，可将法律责任分为民事责任、行政责任、刑事责任。专利代理属于中介服务业，但又并非纯粹意义上的中介机构，其市场定位是利用专业知识提供技术和法律智力服务的专业团体。为了规范专利代理行业的发展秩序，《专利代理条例》和《专利代理惩戒规则》分别规定了专利代理人和专利代理机构的行政责任。并且对一些严重违法的代理行为给委托人及其他人造成重大经济损失和精神损害的，我国的刑法也有相关的刑事处罚规定。 　　 （一）专利代理的民事责任 　　 专利代理的民事责任是专利代理机构因违约行为或侵权行为导致委托人的人身财产权益受到损害而产生的法律责任。专利代理是一种民事行为，因此在专利代理实务中，民事责任是专利代理人和专利代理机构最常见的法律责任。依据产生民事责任的原因不同，民事责任可分为违约责任和侵权责任。违约责任即合同责任是指由于违背合同义务而产生的责任，侵权责任是指违反法定义务而产生的责任。当专利代理人没有履行委托合同规定的委托事项时，专利代理机构就要承担违约责任，而当专利代理人泄露委托人的技术秘密、没有尽到一般专利代理人应尽的注意义务以及其他违法行为导致委托人和其他人的利益受到损害时，此时专利代理机构就要承担侵权责任。《专利代理条例》第25条规定：“专利代理人的行为给委托人造成经济损失的，专利代理机构承担经济赔偿责任后，可以按一定比例向该专利代理人追偿”。这一条款说明了专利代理民事责任承担主体是专利代理机构，而非专利代理人，专利代理人只能以专利代理机构的名义从事代理业务，代理人和代理机构之间是雇佣劳动关系，代理机构应当是也有能力作为民事责任的主体。专利代理事务中，专利代理人不是以个人的身份执业，而是以专利代理机构的名义从事专利事务