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商业秘密保护刑事立法思考 　　在我国,商业秘密长期以来就以“家传绝技”、“祖传秘方”的形式在我国民间实际存在。1993年9月2日我国通过的《反不正当竞争法》第十条对“商业秘密”的概念作出了规定:“商业秘密是指不为公众知悉、能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”这一概念已包括了以往法律规定的专有技术、技术秘密、非专利技术及工商秘密等内容。 　　一、商业秘密保护刑事立法的必要性 　　(一)加强对商业秘密的刑事立法工作是保护商业秘密权利人的合法权益的需要。 　　商业秘密是一种技术信息、经营信息,它是商品的生产者、经营者耗费了大量人力、物力、财力才赢得的参与市场竞争的资本,是生产者、经营者赢得竞争优势的支柱,它事关一个企业的生存和发展。因此,商业秘密一旦受到侵犯,就会损害其所有者应有的市场竞争的优势,使其在激烈的市场竞争中从主动走向被动,蒙受物质上和精神上的双重损失和打击。因而,将商业秘密纳入刑法保护的范畴,有助于司法实务部门对侵犯商业秘密的违法犯罪行为的惩治和打击,从而更好地保护商业秘密权利人的合法权益。 　　(二)加强对商业秘密的刑事立法工作是维护公平竞争的市场经济秩序的需要。 　　随着经济体制改革的不断深入,科技人员的流动性增强,这在一定程度上加快了科技成果的转化,促进了社会生产力的提高。但是,少数科技人员通过泄露或利用原单位的商业秘密等犯罪行为,获取个人利益。这种行为不仅损害了商业秘密权利人的合法权益,而且破坏了公平竞争的法律环境。切实加强商业秘密的刑事立法工作对商业秘密以有效的保护,已经成为事关市场经济能否良性运行和健康发展的不可忽视的重要因素。 　　(三)加强对商业秘密的刑事立法工作是完善知识产权制度的需要。 　　随着专利法和专利制度的实施,特别是由于专利法提出了授予专利权的法律标准,结果那些不能取得专利权的商业秘密反而越来越容易失窃。于是形成了这么一个巨大的反差:一方面,科技迅猛发展,科学技术作为第一生产力的作用正以空前的速度日益扩大;另一方面,商业秘密保护存在的缺陷也日益突出。因此,如何采取积极、有效的刑事补救措施来保护商业秘密,是我国面临的一个严峻课题。 　　(四)加强对商业秘密的刑事立法工作是扩大对外经济技术交流与合作的需要。 　　随着技术贸易的日益发展和人们对商业秘密认识的不断深化,商业秘密是一种特殊的知识产权的观点,已为越来越多的人所承认并接受。1991年通过的《关税与贸易总协定知识产权分协议》即《与贸易有关的知识产权协议》,专门把保护未公开信息作为禁止不正当竞争的一个重点加以规定。世界上许多国家都已将商业秘密作为一种特殊的知识产权给予了不同程度的刑法保护。我国在建立社会主义市场经济体制的过程中,将进一步扩大对外开放,进一步促进国际经济技术合作与交流,而在有关法律制度上,尽量与国际惯例接轨也就显得更为紧迫。通过适当的立法方式,完善商业秘密的刑事保护制度,已成为完善我国知识产权保护法律制度的一项迫切任务。 　　二、完善商业秘密保护刑事立法之思考 　　(一)充分发挥单行法及附属刑法的作用,完善竞业限制的相关规定。 　　1、有关竞业限制的基本规定方式。除了具体规定外,法律应当从原则上规定,企业要求竞业限制的,除非满足这样的标准,否则竞业限制合同自始不发生法律效力:(1)雇主、单位有必须用竞业限制保护的合法利益;(2)竞业限制没有给离职职工造成不合理的负担;(3)该竞业限制规定,没有损害社会竞争秩序和公共利益。这也是国外商业秘密的保护实践中成熟的法律原则。 　　2、制定司法解释和行政规章。以往有关的司法解释和行政规章、意见,程度不同地涉及到竞业限制,起到了规范作用。应继续发挥司法解释、行政规章容量大,规定细的优势,及时出台有关规范。 　　3、加强对竞业限制合同的司法审查。劳动(雇佣)关系与商事关系不同,雇主与雇员在经济上并非平等,在这一普遍前提下签订的竞业限制合同,可能会侵犯劳动者的重要权利。从这一角度认识,劳动(雇佣)关系中竞业限制合同即使能够成立,也是自由竞争的一种极端例外,只能是劳资关系当中的个别现象,而不能是普遍推行的“权利”。我们应当慎重对待竞业限制合同,契约自由并非原则,必须有事后的司法审查。 　　(二)增加、修正有关刑法规范,将侵犯商业秘密罪确定为一个类罪名,设置若干个罪名。 　　尽管囿于法律文化传统以及价值取向的不同,各国设立罪名的具体规则和实际做法也各有异。在我国,刑法则将侵犯商业秘密罪规定为一个具体的罪名,在此罪名之下,将各种性质、社会危害性不同的行为以同一层次的危害性程度平等规定在一起,承担同一个刑种或刑罚幅度。以盗窃的方式获取权利人的商业秘密与以利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密,其危害性程度显然是不一样