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家庭保姆法律问题分析 　　〔摘要〕家庭直接雇佣保姆和其构成劳务合同关系，保姆在提供服务的过程中造成他人损害的，由雇佣家庭承担相应的赔偿责任，保姆有过错的雇佣家庭可以向其追偿。从家政公司雇佣保姆的，保姆和家政公司是劳动关系，保姆和雇佣家庭是劳务关系。提供保姆服务过程中造成他人损害的，仍然先由雇佣家庭承担赔偿责任，家政公司在过错范围内承担相应的补充赔偿责任。 　　〔关键词〕保姆；劳务关系；赔偿 　　〔中图分类号〕 D92 〔文献标识码〕A〔文章编号〕1008-2689（2011）02-0076-05 　　 　　城市人民生活节奏的加快，导致很多家庭的老人和小孩无人照顾，保姆市场随之蓬勃发展起来；但是保姆在提供服务的过程中引发的各种法律问题却没有引起我们的足够认识，相信中国慢慢进入老龄化社会，保姆所引发的法律问题势将引起人们的关注。本文以《侵权责任法》为依括，对保姆的法律问题进行探究。 　　一、个人直接雇佣家庭保姆的法律问题 　　（一）个人雇佣家庭保姆的途径 　　1、自己通过朋友、亲属等介绍 　　这种方式应该是现实中比较常见的一种方式。比竟大家在需要保姆时，自己并不认识保姆，而朋友或者亲属家如果使用过保姆或者知道谁家曾以使用过保姆的话，可以互通信息。而且这种了解保姆的方式比较合理，一是可以通过朋友和亲属的介绍了解保姆的为人，二是也可以相对全面的了解保姆的家庭情况、个人情况等。毕竟大家聘请保姆后几乎整个家都会交给保姆，如果聘请到一个有不良习惯保姆的话，对家庭、对孩子、对老人等都不利。而了解一个人不是短期可以了解的，这种方式正可以解决短期之内难以了解保姆情况的问题，对是否聘用以及聘用后怎样和保姆相处都有好处。所以，现实生活中很多人会选择这样的方式寻找保姆。 　　2、通过中介公司寻找 　　现在街面上有各种各样行行色色的家政公司。其中一类就是从事家政服务的中介服务，请保姆的人到中介公司寻找心仪的保姆，和中介公司签订居间合同。中介公司在介绍保姆的过程中只收取居间的报酬，实际也就是介绍费。近几年随着保姆市场的逐步扩大，这种寻找保姆的方式有逐步扩大的趋势。毕竟这样的方式比较便捷，效率比较高，但是缺点就是风险也比较高，对中介公司找的保姆不能完全了解，也就只能看自己的运气。 　　（二）个人雇佣家庭保姆的法律问题 　　1、个人和家庭保姆的法律关系的性质 　　个人在雇佣保姆时，双方的法律关系是劳务关系，不是劳动关系。之所以是劳务关系而不是劳动关系，可以通过比较二者的不同来得出结论。 　　劳动关系和劳务关系的不同表现在以下几个方面： 　　（1）适用的法律不同 　　劳动关系适用劳动法以及相应的法规、规章和司法解释。而劳务关系是一种平等的民事关系，适用《民法通则》的规定、《合同法》以及相应的规章和司法解释。在劳动过程当中发生伤害，应该构成工伤，适用工伤的相应赔偿规定。如果是劳务关系过程中发生伤害，则适用人身损害赔偿的相应法律规定。因此，二者的赔偿金数额是不同的。 　　（2）主体不同 　　劳动关系是单位和被雇佣者之间所签订的合同，也就是说一方是雇佣单位，另一方为自然人。但是雇佣单位不仅仅指单位还包括可以雇工的个体工商户。劳动者则应该具有劳动能力。因此，退休的人员和雇佣单位之间是否还能存在劳动关系，这广受质疑。原因是退休的人员原则认为是已经丧失劳动能力的人。这个问题在《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条：“用愉单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提出诉讼的，人民法院庆当按劳务关系处理”的规定已经非常清楚，给出了明确答案，属于劳务关系。而劳我国关系由于是民事合同关系，因此只要是民事主体，都可以签订。按照《合同法》的规定，合同的主体为自然人、法人和其他组织。因此这三种主体都可以签订劳务合同。 　　（3）是否有管理关系的不同 　　劳动关系形成后，劳动者和雇佣单位之间就形成了管理和被管理的关系。因此，单位员工应该接受单位的管理，只不过单位的管理规定不得违反劳动法律法规。劳动者也因此变成单位的内部成员，是单位的职工，所从事的是代表单位的职务行为，结果由单位来承担。而劳务关系的主体是平等的民事关系，因此不存在管理和被管理的关系。但是在提供劳务过程中，也免不了接受委托方的一定监管。例如保姆和家庭。 　　（4）是否缴纳劳动保险不同 　　如果是劳动关系的话，单位必须为劳动者缴纳医疗险、失业险、养老保险、工伤和生育保险。而劳务关系的话，雇佣单位则没有这些义务。 　　（5）纠纷解决的途径不同 　　劳动关系发生纠纷后，应该首先提起劳动仲裁，然后对仲裁结果不服的，可以再到人民法院诉讼。这个仲裁程序前是前置程序，也就是说必须先仲裁。而劳务纠纷测没有前置程序可以直接提