不作为犯罪中先行行为的分析-法学·刑法学专业论文.docxVIP

I I 目 录 目 录 HYPERLINK \l _bookmark0 引 言 1 HYPERLINK \l _bookmark1 第一章 先行行为概述 3 HYPERLINK \l _bookmark2 一、先行行为的定义 3 HYPERLINK \l _bookmark3 二、先行行为的作为义务来源地位之争议 4 HYPERLINK \l _bookmark4 （一）肯定说 5 HYPERLINK \l _bookmark5 （二）否定说 6 HYPERLINK \l _bookmark6 （三）本文观点 6 HYPERLINK \l _bookmark7 第二章 先行行为的认定 8 HYPERLINK \l _bookmark8 一、先行行为的特征 8 HYPERLINK \l _bookmark9 （一）自身行为 8 HYPERLINK \l _bookmark10 （二）独立性 8 HYPERLINK \l _bookmark11 （三）危险性 9 HYPERLINK \l _bookmark12 二、先行行为的范围 9 HYPERLINK \l _bookmark13 （一）先行行为是否包括合法行为 10 HYPERLINK \l _bookmark14 （二）先行行为是否包括犯罪行为 11 HYPERLINK \l _bookmark15 （三）先行行为是否包括无责行为 14 HYPERLINK \l _bookmark16 第三章 对刑事案例中先行行为的分析 16 HYPERLINK \l _bookmark17 一、涉及先行行为的过失致人死亡罪与故意杀人罪的案例分析 16 HYPERLINK \l _bookmark18 （一）案情简介 16 HYPERLINK \l _bookmark19 （二）案例分析 17 HYPERLINK \l _bookmark20 二、交通事故中的先行行为判定 18 HYPERLINK \l _bookmark21 （一）案情简介 18 HYPERLINK \l _bookmark22 （二）案例分析 18 HYPERLINK \l _bookmark23 第四章 先行行为的立法问题 21 HYPERLINK \l _bookmark24 一、立法必要性分析 21 HYPERLINK \l _bookmark25 二、现有的立法方法 22 HYPERLINK \l _bookmark26 三、对我国刑法的立法建议 24 HYPERLINK \l _bookmark27 结 论 26 HYPERLINK \l _bookmark28 参考文献 27 HYPERLINK \l _bookmark29 致 谢 29 II II 中国政法大学硕士学位论文 不作为犯罪中先行行为的研究 PAGE PAGE 1 引 言 引 言 先行行为理论在不作为犯罪研究中是一个难点问题。由于其客观行为的特殊 形态，不作为犯罪一直是刑法学中比较受关注的领域。不作为犯罪的核心是作为 义务，它是不作为犯罪成立的必要条件。没有作为义务，行为人的不作为就不是 犯罪行为，就不会被纳入刑法评价的范围内。而作为义务的核心是作为义务来源。 在形式的三分说中，作为义务的来源有三个，分别是法律、契约、先行行为。与 其他来源相比，先行行为是学界研究的热点和难点，范畴包括它是否能够被承认 作为义务来源地位以及产生作为义务的法理依据、特征和具体范围等问题。国内 对于先行行为的研究主要是依托对不作为犯罪和作为义务的研究展开的，在几部 不作为犯罪和作为义务的专著中都有相当部分内容对先行行为进行了论述。德日 等国对先行行为的研究比较成熟，产生了许多有广泛影响力的学说，而作为义务 实质上的研究就是从德国开始的。当然，它们研究先行行为的历史也是比较悠久 的。先行行为最初由斯鸠贝尔(Stubel)在 1828 年提出，于十九世纪末二十世纪初 获得德国法院的判例确认，确立了作为作为义务来源的地位。经过近两百年的理 论发展，无论在国外还是在国内，承认先行行为的作为义务来源地位的观点已经 成为主流 。 但 是 也 不 断 有 学 者 质 疑 先 行 行 为 理 论 存 在 的 合 理 性 ， 如 考 夫 曼 （kaufman）、许玉秀等，他们或认为先行行为理论与罪刑法定原则的矛盾不可调 和，或认为先行行为依据是古老的习惯法、因果论，容易造成法律与道德的混淆。 对于这些反对的声音必须予以重视，因为它们反映了在先行行为理论中尚未取得 统一认识的问题，正视这些问题并研究之有利于先行行为理论将来的发展。先行 行为的认定也是一个较为复杂的问题，主要涉及其