倒产法制与私的清理-myweb.PDF

倒產法入門 第 １章 第 １章 倒產法制與私的清理 壹 倒產法制 一 破產制度之起源 近、現代破產制度之起源，可溯自羅馬法之財產執行制度之財產委付 制 度 。依財產委付制度，債務人無力清償債務時，經債權人聲請，或經債務人作 出委付全部財產供債權人分配之意思表示時，大法官可以諭令扣押或接管債務 人之全部財產，並選舉財產管理人以管理財產。大法官之諭令應經公告，以通 知其他債權人參加程序；諭令公告期間過後，即可召集債權人會議，選舉財產 拍賣人，將債務人之財產全部公開拍賣，由出價最高者取得債務人全部財產， 由拍定人按約定比例替代債務人公平地向各債權人清償，此種拍賣方法，稱之 為「總括拍賣」。而後，又有「個別拍賣」之拍賣方法，個別拍賣須經全體債權 人一致聲請，始得對債務人財產扣押，拍賣之前無須對財產清單公告，拍賣時 係將債務人財產逐項、分別拍賣，直至足以清償債務為止，如全部拍賣後，仍 不足以清償全部債務時，則對債權進行分類，將拍賣所得按不同順序進行清償。 以上制度可謂是近、現代破產制度之最早起源。 1244 年至 1425 年間，義大利繼受了羅馬法之精神，先後制定了威尼斯條 例、米蘭條例、佛羅倫薩條例，制定了現代破產制度之基礎法規，除了具備防 止個別債權人扣押債務人全部財產，而導致對其他債權人不公平之功能，並且 創立了商人破產主義、以停止支付為不能清償之標誌、破產撤銷（否認）權制 度、破產和解等等之新制度，可謂是開創破產制度之先河。除此之外，義大利 之破產法制，首次以義大利語「banca rotta」表現「破產」之意思，原來「banca」 意為「板凳」，引申為「攤位」，「rotta」意為「砸毀、毀掉」，「banca rotta」 意即「毀掉攤位」，原來義大利商人和手工業者，在沿街或市中心擁有自己的攤 位，從事生產、商品交易，若有人淪為債務人至不能清償之狀態，債權人依習 慣得將其攤位砸爛，以向公眾表明攤位主人已經商失敗，資產不足抵債，此即 所謂「攤位被毀」制度。義大利破產法制因攤位被毀制度相關之「banca」「rotta」 二字合而為「banca rotta」表示破產，現代破產制度之破產一詞，即來自義大 利語「banca rotta」，英文破產「bankrupcy」之語源，即從此而來，可見義大 利破產制度開創了現代破產制度之先河。 二 倒產及倒產法之意義 「倒產（德 Insolvenz，英 the fear of bankruptcy）」一語，在我國雖 1 - 1 第 １章 倒產法制與私的整理 非正式的法律用語，惟不但為日常用語，同時也為法學者所使用，然究竟意為 何指，卻未固定。在法律上要將「倒產」作嚴密、精確的定義，卻極困難，特 別是在某時點應否稱之為倒產，常難把握。如果要將倒產之意義，取其最大公 約數表現之，則或可謂為：「債務人欲一面維持向來之經濟活動或經濟生活，則 陷於已屆清償期之債務，大部分無法清償之困難狀態」。通常將此狀態稱之為「倒 產」或「倒產狀態」。 「倒產法」之用語，雖非法律用語，然時至今日，在日本已被廣泛使用， 在日本由破產法、和議（破產和解）法、會社更生（公司重整）法、民事再生 法等，我國由破產法、消費者債務清理條例（下稱消債條例）、公司法內有關公 司重等，具體規定個人或事業體陷入經濟困境狀態時，所規範之法律，都可屬 之。此外，尚包括在一定條件下之任意性的私的清理（私的整理、私的清理、 自我清理），都屬於廣義的倒產法之範疇。  於企業之情形 例如對債權人發出不能支付之通知、於營業店面貼出不能支付之聲明；又 如銀行賬戶不足支付支票票款、連夜逃債等之「停止支付」行為，即可謂「倒 產」。 企業一旦呈現倒產狀態，不僅是單一企業的問題，對社會亦有重大影響。 就此而言，企業若達倒產事態，對企業關係人而言，固係不幸，從社會整體之 觀點，要以此為契機，停止該企業不健全之經濟活動，一方面進行企業之清算， 一方面促使以健全之姿態再出發，務必使該企業之經濟上的破綻，對關係人之 損害，止於最小限度，同時也要對全體債權人作公平而最大限度之滿足。此即 對於企業倒產者，須有倒產處理程序機制必要性之理由。  於債務人為自然人之情形 相對於企業倒產，為消費者等之自然人有倒產情形（即處於多重債務之狀 態），在所謂債務人之經濟上