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旅游合同法律调整问题初探 　　摘 要：随着旅游业的蓬勃发展和人们生活水平的不断提高，外出旅游已成人们消费的新亮点。旅游合同作为明确在旅游活动中当事人权利义务的重要依据，更是引起了社会各界的广泛关注。但是，由于我国旅游立法工作的滞后，以及立法层次过低，使得调整旅游合同关系的法律规范不尽完善，也不统一。造成在实践中损害旅游者合法权益现象时有发生，且得不到及时有效地解决。旅游合同法律制度的理论研究和立法工作应当引起重视。本文从旅游合同的概念、特征及法律调整等方面，对旅游合同的相关理论和制度进行初步探讨。 　　关键词：旅游法规 旅游合同 法律制度 法律规范 　　 　　我国的旅游合同法律制度作为旅游法规的重要组成部分，其立论不明确，立法不完善，管辖的竞合现象严重，应当引起理论上重视。本文从旅游合同的概念、特征及法律调整等方面，对旅游合同的相关理论和制度进行初步探讨。 　　 　　一、有关旅游合同的概念 　　 　　合同，也就是协议，又称契约。可以从广义和狭义两个方面理解。广义上的合同是指一切能够发生权利义务关系的协议。狭义上的合同是指各国合同法上采用的定义。 　　关于合同的概念，不同法系、不同国家有着各自的定义。《中华人民共和国合同法》第2条规定：“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。《法国民法典》第1101条规定：“合同为一种合意，依此合意，一人或数人对于其他一人或数人负担给付某物、作为或不作为的债务”，这是大陆法系关于合同的经典定义；《德国民法典》第305条规定：“以法律行为发生债的关系或改变债的关系的内容者除法律另有规定者，必须有当事人双方之间的合同”；美国《法律重述：合同》（第2版）：“合同是一个允诺或一系列允诺，违反该允诺将由法律给予救济；履行该允诺是法律所确认的义务”。 　　关于旅游合同的概念，学术界一般认为有广义和狭义之分。有学者认为：“按所谓旅游契约有广狭两义。狭义旅游契约，仅指旅客与旅行业所订旅行及游览契约而言。广义旅游契约则包括狭义旅游契约及旅客运送契约、旅店住宿契约在内”。①有学者认为：“旅游合同是指旅游营业人为旅客规划旅程，预订膳宿、交通工具，指派领队带领旅客游览并随团服务，旅客支付报酬的合同”。②有学者认为：“旅游合同是指旅行社和旅游者明确彼此间权利义务关系的协议”。③有学者认为：“旅游合同是旅游者与旅游经营者以及旅游经营者之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议”。④从各学者所下定义，不难看出旅游合同的概念目前尚无定论。有学者认为，各国关于旅游合同的立法广泛采纳的是狭义上的概念，其根据有：德国民法典第651a条第1项的规定“根据旅游合同，旅游举办人负有向旅客提供全部旅游给付（旅游）的义务。旅客负有向旅游举办人支付约定的旅游费的义务”。 　　笔者认为，旅游合同是旅游者与旅游经营者之间设立、变更、终止有关旅行游览权利、义务关系的协议。这一概念的优点有二： 　　1、旅游合同单指旅游者与旅游企业订立的合同，排除旅游企业之间订立的合同，便于立法和司法，有利于维护旅游消费者的合法权益；至于旅游企业之间的合同，应该按一般合同来理解。 　　2、在满足旅游的食、住、行、游、购、娱等六个要素方面，无论是那个方面，只要损害旅游者的合法权益，用统一的标准进行救助，体现法的统一性。也更能避免在旅行过程中，旅游者所进行的与旅行社合同以外的旅游消费纠纷难以解决的尴尬局面。 　　 　　二、旅游合同的法律特征 　　 　　旅游合同属于合同的范畴，所以，它具有一般合同的一切特征。根据我国合同法的有关理论，旅游合同是无名合同、确定合同、要式合同、有偿合同、双务合同和格式合同。换句话说，旅游合同具有无名性、权利义务的确定性、合同订立的要式性、代价付出的有偿性、义务的双向性和合同条款的格式性。根据这些属性，旅游合同当事人订立旅游合同，必须采用书面形式，本着诚信、公平、公正、等价有偿原则，确定当事人权利和义务。 　　此外，从理论研究和立法的角度考虑，旅游合同的如下特征，是不容忽视的： 　　1、旅游合同的主体形式是确定的 　　即旅游合同的主体必须是一方是旅游者，另一方是旅游企业，如果不符合这一要件，就不被视为旅游合同，这与其概念一致。 　　2、旅游合同的标的与旅游的要素有关 　　我国目前将饭店冠以旅游饭店，据此，说明单一的住宿者或用餐者也应该视为旅游者，即无论合同中包含了旅游的食、住、行、游、购、娱六个要素中的一个或是多个，均被视为旅游合同。这样就明确了立法的范围，也对行业中的行规是个约束。如旅游饭店谢绝自带酒水的格式条款，至今无视法律，高悬店堂，唯我独尊，处于三不管。 　　3、旅游合同是消费合同 　　强调旅游合同是消费合同，就明确了旅游者作为消费者的一切权益