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浅析担保物权实现
浅析担保物权实现
摘要:我国新修改的《民事诉讼法》中增设了实现担保物权的程序,并将实现担保物权的程序规定为特别程序,改变了过去通过诉讼程序实现担保物权的模式,随着新修改的《民事诉讼法》的实施,必将大大提高诉讼效率,节省大量的司法资源,从而有效、便捷地保护担保物权人的担保权。本文概括论述了担保物权概念、社会功能、物权类型、法律属性及我国担保物权的有关规定;叙述了我国担保物权实现的立法过程及担保权人实现担保权的途径,我国担保物权及其实现方式是一个不断发展和完善的过程,通过民事诉讼法的修改,实现了担保物权的实行由诉讼程序向非讼程序的转变;着重阐述了实现担保物权的程序,实现担保物权的程序是实体法方面的非讼化,分别从申请实现担保物权的主体、管辖法院、可申请法院实现担保物权的种类及法律依据、法院对申请的审查以及实现方式等六个方面的内容进行剖析,同时指出我国实现担保物权审查程序的存在的问题,新修改的《民事诉讼法》对于申请实现担保物权的审查是形式审查还是进行实质性未予明确,对于准许实现担保物权的案件在民事执行程序中未规定对应的拍卖、变卖条款,不易于司法操作,提出了进一步完善的建议;在重点剖析实现担保物权程序的基础上,分别对抵押权、质权和留置权实现条件进行了分析。
一、担保物权概述
担保物权谓以确保债务清偿为目的,而于债务人或第三人特定之物或权利上所设定之一种物权。[1]担保物权是为了债务的履行而设计的,实质上是一种债权的保全制度。所谓“担保物权”就是以“物”担保债权,以达到上面“债权的保全”目的的制度。[2]担保物权制度肇始于罗马法,经近现代国家的继受与发展,形成了当代的担保物权法。随着社会经济的不断发展,担保物权的原有种类不断被完善,新的担保物权种类不断被创设。
根据物权法定的原则,我国《物权法》规定的担保物权种类为:抵押权、质权和留置权三种。但是,以担保物权所具有的其他特点为标准,担保物权还可以进行如下分类:一、法定担保物权和意定担保物权。法定担保物权是指具备法律规定的条件或者原因而当然发生的担保物权,如留置权、先取特权、法定优先权;意定担保物权是指根据当事人的合意而设定的担保物权,如抵押权、质权等。在我国《物权法》及有关法律中,抵押权和质权为约定担保物权,留置权为法定担保物权。我国制定法中没有关于先取特权的规定,在我国合同法中及海商法中设有优先权的规定,优先权类似于先取特权,具有担保债权实现的功能。二、留置性担保物权和优先受偿性担保物权。三、动产担保物权和不动产担保物权。四、权利担保物权和有体物担保物权。五、占有担保物权和非占有担保物权。六、登记担保物权和非登记担保物权。七、自物担保物权和他物担保物权。[3]现在的担保法很难作单一理解。物权法中规定的担保物权类型称为典型担保物权。除担保物权外,民法理论上还存在非典型担保制度。非典型担保是与典型担保相对称的概念,虽然民法中未作规定,但在实务和判例法上已经得到确立的称为非典型担保,又称变相担保或变态担保。我国实务上出现的房屋“按揭”制度就是一种非典型担保,学者称之为“让与担保”。
我国《物权法》第一百七十条规定:“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利,但法律另有规定的除外”,该条文规定了担保物权的定义。担保物权具有以下基本属性:1、担保物权是为债权的实现而设立的法律制度,担保物权从属于债权,当然担保物权具有从属性。2、担保物权的最基本的效力是优先受偿的效力,所谓优先受偿是指优先于其他债权,这也是担保物权最主要的效力。3、担保物权具有物上代位性,如果担保标的物毁损、灭失,或被征收、征用,担保权人享有物上代位权,对担保物的保险金、赔偿金或补偿金享有优先受偿权。4、担保物权以直接支配特定财产的交换价值为内容,因此担保物必须是债务人或第三人所有的特定物。
担保物权设定的目的就是为了担保权的实现,以达到债权实现。关于担保物权的实现方式,法律规定是一个逐渐完善和简化的过程。我国《担保法》第五十三条第一款规定:“债务履行期届满抵押权人未受清偿的,可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的,抵押权人可以向人民法院提起诉讼”,该条文规定了抵押权实现的方式有两种途径:即担保人与抵押权人协商、抵押权人提起诉讼。我国《合同法》第286条规定:“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”,该条文规定了承包人的法定优先权,属于法定担保物权;同时规定了担保物权实现的方式即权
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