北洋政府时期司法审判制度探颐-法律史专业论文.docx

2 2 北洋政府时期司法审剖制度探颐 前言 一、论题之解说 十九世纪中叶以降，伴随亘古未有之外在压力，中国社会内部不间阶层与不 同地域亦渐生变化。为达到自立自强、收回法权之日的，统治阶层遂力倡变法， 由此呈现出新旧法律制度及相应社会秩序参差交错之典型的变革社会法律秩序 图景。而二十世纪九十年代以还，或缘于变革社会之感同身受，或出于鉴往知来 之功利目标，或本于学术检讨之兴味取向，学界对清末民国时期法制近代化之研 究日益重视，进而使该领域之研究渐成法制史之显学。 综观近年来学界之研究成果，大抵可分为两类:其一，以清末民国时期法制 近代化之整体为对象之通论性研究:其二，以特定时期之法律制度为对象之专论 性研究。前者旨在超越不同时期法制之发展面貌，辨识清末民国时期法制近代化 整体演进之趋势，进而求得其间若干共通性:后者系植基于基本政治理念之差异， 依法律制度形式与内容之重大变革，透过就特定时期法律制度之考量，以揭示各 时期之特殊性。 I察诸往昔之研究，于通论性与专论性两方面皆成果颇丰，惟较 之关涉清末与南京国民政府对期之论著，专论性研究中关涉北洋政府时期之论著 较少，盖因该时期政潮起伏、社会动荡、材料散乱、规律难寻所致。但笔者以为， 立基于学术态度，我们不宜仅以一乱字而敷衍搪塞对该时期的法制研究，而 宜透过参差散乱之现象，条分缕析，摸清其来龙去脉，以尽量宽广之视角观察该 时期法律制度之全貌。笔者之所以力{昆对北洋政府时期法律制度之检讨，非特缘 于其乃学界研究之薄弱领域，亦因自理性主义角度之观察，清末民国时期法制近 代化历程中，清末与南京国民政府时期皆本自建构理性主义之思维方式，将法律 制度当作人为设计之产物，欲图以法律制度改造国民生活以解决社会文化之困 境，但却忽视了法制近代化历程中本土经验之积累与升华。唯北洋政府时期既承 继前清法制改革进程，又因应时需、累积经验，创制践行了许多本于国情之法律 制度，力图于建构理性主义与经验理性主义间搭建起沟通之平台 .2此兼而并重， 恰为我们研究法制近代化与现代化于中国之实践提供了深入思索之指针。 学界关涉北洋政府时期法律制度之研究，自其对象观之，厥有两端:其一， 就法律渊源(包括民事习惯、民事判例要旨、刑事解释例〉内容之考证、性质之 分析和作用之阐释 :3其二，自司法独立角度，全面剖析北洋政府时期司法独立 理念之传播、司法独立机制之建构和司法独立制度之运作，以理清北洋政府时期 司法独立之实态与规律。 4但立基于司法制度之结构与实体，综合考量其于国家 权力架构和民间社会中运作实态之论着却鲜有问世.为此，笔者不自量力，欲以 北洋政府时期司法审判制度摞颐 北洋政府时期司法审判制度摞颐 PAGE PAGE 3 此文对北洋政府时期司法制度之结构与实体及其于国家层面与民间层面运作之 实态进行全面考察。此外，往昔之研究，多自法律移植角度，检讨北洋政府时期 固有法与移植法之冲突与整合。 5此种角度固然于我国当下新一轮法律移植活动 大有助益，但不妨更进一步，即透过法律移植之表象，探究法律制度之多元特征 与实用主义工具性格于法制近代化进程中之分合作用。为此，韩秀桃先生之论著 确有十足之启示作用，笔者亦步亦趋，欲立基于上述司法制度之探析，揭示此种 特征与性格于北洋政府时期法制近代化进程中之表现与作用，希冀为学界同仁于 更深层次之研究作一铺垫。 二、研究边路与方法之解说 毋庸置疑，历史皆有其局限性，柯文将其称作历史发展之代际逻辑，即 于任何时代所生之变化皆系有所限度，而此种限度乃系任何人物 无论如何卓 越一一均无法超越，此为历史变迁之否定方面。自肯定方面言之，各代人均为世 界贡献某些新知，并就此为下代人改变此种限制提供可能性 -6中国法制近代化 大体亦践行此种代代相因、迭相发展之道路，故评判法制近代化历程中人物之功 过、制度之得失，不宜仅观其是否提供了我们当代所需之物，而应看其较之前代 创造了多少新知.本于此种研究态度，笔者以实用为取向，综合运用法律规则分 析法、法律文化分析法和国家与民间相结合之分析法，以求尽力逼近北洋政府时 期司法制度之真实情状 .7 详言之，法律规则分析法系客观考量法律规则之内容与体系、深入解析具体 判例之内容与精神，以期尽量客观再现研究对象之实态.而法律文化分析法则系 具体阐释有形之法律对象、法律制度与无形之法律观念、法律信仰之互动关系。 8国家与民间相结合之分析法系将研究对象置于国家权力体制与民间社会生活交 相比较之机制中，以此探究研究对象之实际运作情形。 9三种研究方法虽进路各 异，但亦紧密联系、综合为用 2 法律规则分析法为法律文化之观察提供具体问题 点，使法律文化兔于浮泛:法律文化分析法以条文式的规则为基础，经由规则透 视法制变化图景，展现规则背后之深度文化内涵:而法律规则之