第六章我国涉外民事法律适用法修正草案之检讨.PDFVIP

第六章 我國涉外民事法律適用法修正草案之檢討 對於國內外學說或立法例之種種檢討與分析，均需落實 於我國之立法，否則討論實益有限。 我國涉外民事法律適用法自民國42 年6月6日公布施行 以來，迄今已逾半世紀年，其間政治環境、社會結構、經濟 條件乃至世界局勢，均已發生重大變化，而涉外民事法律適 用法原所參考之立法例與學說理論，亦有實質修正，復經長 期間之適用經驗及學術探討，確可發現若干未盡妥適或疏漏 不足之處，應予增刪修正。有鑑於此，司法院乃邀請國際私 法學者及實務專家，組成涉外民事法律適用法研究修正委員 會，確定修正方向及 基本原則，再委託學者專家研擬修正條 文，提交委員會分批討論。草案初稿完成後，經該會廣徵委 員及相關機關意見，審慎考量各種因素後，幾經調整架構及 內容，於民國 92年11月11日公布於司法院官方網站，供各界 參考。惟翻查司法院涉外民事法律適用法研究修正委員會已 公開之修正記錄中，似未見有關於有價證券處分行為之草案 及相關研討，因此前述民國92年11月 11日公布之草案（以下 簡稱「草案」）第 40條內容，似為最初且迄今最新關於有價 證券處分行為之準據法草案，本章擬對其進行分析與檢討。 草案第 40 條規定：「有價證券由證券集中保管人保管 者，其權利之取得、喪失或變更，依集中保管契約所明示應 適用之法律。集中保管契約未明示應適用之法律，或該契約 明示之法律與其權利之關係並非最切時，依關係最切地之法 律」。其修正說明為：「一、本條新增。二、有價證券由證券 集中保管人保管者，其權利之取得、喪失或變更，均僅由該 證券集中保管人為劃撥或交割，當事人僅在證券存摺為權利 變動之登記，與傳統上以直接持有該有價證券為權利之公示 方法者並不相同，爰參照 2002 年海牙『中介者所保管之證 259 券若干權利之準據法公約』，規定其應依集中保管契約所明 示應適用之法律。至於集中保管契約未明示應適用之法律， 或該契約明示之法律與其權利之關係並非最切時，則應依關 係最切地之法律，較為妥適，爰設明文規定，俾由法院依具 體情事，參照前述公約相關規定之精神，決定其應適用之法 律」。 該項草案參酌國際潮流趨勢之海牙證券公約，引進國 內，在海牙證券公約甫通過約一年，國外相關文獻尚嫌不 足，而幾乎不見海峽兩岸相關中文文獻之情形下，即能警敏 察覺國際最先進立法，將之立刻反映於草案第 40 條之條文 內容，足證我國之立法準備工作，確實立於世界先進國家之 林，當之無愧，顯示草案研擬者之淵博學識與才華洋溢，亦 由此可見立法準備者之用心，以及 對法制工作所付出之心血 與努力，令人尊敬與推崇。針對草案第 40 條規定，茲分析 如次： 第一節 規定「集中保管人保管」有價證券之分析 自金融政策之需求角度觀之，凡造成準據法事先難以預 測，致有害跨國證券交易安全之有價證券，均有必要將其歸 納成一類，而特別規定其處分行為有別於傳統之新準據法。 本論文檢討有價證券之概念特徵，發現在現代交易架構中， 凡屬「以帳簿劃撥方式交付之有價證券」，均需特別規定其 處分行為之準據法。理由在於，凡以帳簿劃撥方式交付處分 之有價證券，則有價證券之權利人，在實務上經常即將整個 帳戶內之多國有價證券一次性處分，以謀交易迅捷及效率， 例如：一次移轉其權利或一次將其設定擔保，因此凡「以帳 簿劃撥方式交付之有價證券」，均需重新檢討其處分行為之 準據法，以避免處分有價證券之準據法分散而不易確定 ，致 260 產生連鎖效應之系統性風險，亦即此等有價證券，其處分行 為之準據法，常為交易相對人（有價證券之受讓人及擔保權 利人等）事先所不易查知，且在投資組合之考量下，常包括 多國有價證券，即有必要特別為其規範「單一固定」之準據 法，使交易相對人得預見、事先計算其成本並規劃其商業行 為，以避免系統性風險，從而自金融政策觀點，需重新檢討 其處分行為準據法之跨國有價證券，係以帳簿劃撥方式交付 者，因而「以帳簿劃撥方式交付」，乃成為此類有價證券之 特徵，於規範有價證券之準據法時，應強調需特別另行規範 具有此一特徵之有價證券，而將其餘並無必要另行特別規範 其準據法之有價證券，排除於此特