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从一个案例分析诉讼与仲裁区别及其他 　　当事人：上海某某股份公司 (以下简称甲公司) 　　香港某某建筑工程有限公司(以下简称乙公司) 　　新加坡某某私人公司(以下简称丙公司) 　　案由： 　　1993年11月，甲公司与乙公司经过一年的协商，双方签订了中港合资上海某某装饰工程有限公司意向书，经政府批准后，双方又签订了可行性研究报告，时隔数月，双方又签订《合同》与《章程》。经政府有关部门依法批准后，于1994年3月18日领取了工商营业执照。从该日起中港合资上海某某装饰工程有限公司正式依法成立。 　　根据《合同》的规定，合资公司总投资为300万美元，注册资本220万美元，其中，中港双方各占50％。乙公司以现汇现一次性投入，甲公司除了60万美元以现金投入之外，其他以设备进行投入。根据事先约定，双方在工商营业执照正式领取之日起3个月之内必须到位。同时，《合同》还约定，合资公司正式成立之日，就是董事会成立之日，董事会由5名董事组成，其中甲公司委派3名，乙公司委派2名。董事长由甲公司委派，剐董事长由乙公司委派。董事长、副董事长和董事的任期为4年，经委派方继续委派的，可以连任。任期内，甲公司、乙公司双方在任何时候均可以经书面通知调换由其委派的董事会成员。董事会是合资公司的最高权力机构，决定合资公司的一切重大事宜。对于下列重大事宜，应经出席董事会的全体董事一致通过，方可做出决定。　 重大事宜： 　1、合资公司章程的修改； 　2、合资公司的终止、解散； 　 3、合资公司和其他经济组织的合并 　4、合资公司利润分配的重新调整　 5、其他需要作出决定的串宜等等。 　同时，根据《合同》的争议的解决条款规定：凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议，双方应当通过友好协商解决，如果协商不成，任何一方均可以通过有关的仲裁机构申请仲裁，在中国大陆申请仲裁的，选择方可以在大陆的仲裁机构进行，在香港申请仲裁的，在新加坡申请仲裁的，可以在新加坡或在香港或是在英联邦国家的仲裁机构申请仲裁。在仲裁过程中，没有仲裁的事项，应当继续履行。 　　争议： 　　甲公司与乙公司经过数年的合资后，从来没有盈利，就在公司正常运转发生问题时，乙公司与丙公司协商，并由丙公司加入到合资企业中来，丙公司认为，公司亏损是暂的，且，公司的名称已经为行业所熟悉，为此，同意加盟。并由甲公司和乙公司各自让出15％股份，以1：1的比例进行依法转让。 　　此后不到半年的时间，合资公司发生了根本性的变化，即从亏损到渐渐盈利，到1998年，合资公司已经盈利达100万美元。但是，合资公司没有分配过利润。当1998年年底，丙公司要求召开董事会，并要求甲公司提出要分配利润时，乙公司认为没有必要，应当将合资公司的利润作为扩大再生产之用，并要求政府有关部门同意，将利润作为追加投资。为此，甲、乙两公司发生争议，无法就有关的利润分配问题和追加投资的问题达成一致意见。后经过政府有关部门协调，末果。甲、丙公司根据《合同》有关“争议解决条款”向上海有关仲裁机构申请仲裁。该仲裁机构经过审查后，认为，该仲裁条款的约定不清，受理没有法律依据，为此，没有受理。 　　甲、丙公司聘请律师，律师根据中国的《仲裁法》的有关规定，向上海市第一人民法院申请裁定，来确认该仲裁条款的法律效力。法院经过审查后，认为，双方当事人的仲裁条款无效，裁定仲裁条款没有法律效力。为此，甲公司向法院提起诉讼，而乙公司坚持要求修改仲裁条款，并向仲裁机构申请仲裁，对于这一点，丙公司完全同意乙 公司的请求。为何丙公司同意与甲公司联手告乙公司的同时，而对于法院处理还是仲裁机构处理问题上丙公司却同意乙公司的意见，而不同意甲公司的意见?这里涉及到诉讼与仲裁的两种法律救济方式的不同所致，现分述如下： 　　一 　　首先应当强调的是：本文所述“坼讼”，仅仅指《民事诉讼法》上的诉讼，而不涉及其他的“诉讼”。 　　诉讼，应当是作为律师的基本功，不论你是否从事诉讼，还是不以诉讼为主要专长。然而，随着历史的前进，形势的变迁，业务的多元化，律师的个性化以及经济利益的内驱动，一大批律师，新律师一上手就从事非诉讼，而不少原先从事诉讼的律师也一批一批转向。这是不争的事实。 　　从理沦上划分，非诉讼的业务包括谈判、代签法律文件、发律师函、做法律顾问等等，而代理仲裁案件也是属于非诉讼业务，这是没有争议的。仲裁业务对于许多律师来说，不熟悉者大有人在，在大量的仲裁司法实践中，一些律师在仲裁活动中大出洋相的事屡见不鲜。因此，就仲裁与诉讼的比较研究，应当说是其现实意义的。这里首先应当弄清楚我国的《仲裁法》是怎么回事，或者说它的特点如何。然后才能对于诉讼与仲裁进行比较，从比较中来认识事物的本质特征。 　　《仲裁法》已由第八届全国人大常委会第九次会议于1994年8月31日通过，并于