1.-国际投资法绪论.ppt

二、法人 法人是按法定程序设立，有一定的组织机构和独立的财产，并能以自己的名义享有权利和承担义务的社会组织。 （一）作为国际投资法主体的法人的法律能力 法人能否作为国际投资法主体，取决于其权利能力范围，由有关法律及法人的章程决定； 法人的一般权利能力，依属人法决定。 （二）法人国籍的确定 1. 确认法人国籍的原因 2. 确认法人国籍的方法 成立地说、住所地说、控制说 复合标准、单独制定利益否决条款 利益否决条款 美国2012年BIT范本第17条规定：“……如果投资是由第三国或者缔约一方的私人拥有或控制的法人进行的，且该法人在另一缔约方境内未从事实质性商业行为，那么缔约一方有权拒绝将条约利益授予缔约另一方的法人。” 根据NAFTA 1113，在满足提前通知和磋商的前提下，如果第三国的投资者拥有或控制公司并且该公司在其依法成立或组织的缔约国领土内没有从事实质性商业行为，缔约国可以拒绝本章赋予另一缔约国投资者或投资的利益。 （三）对外国法人的承认及对其能力的限制 1. 对外国法人的承认 外国法人必须经过内国的承认才能在内国作为一个法人而存在，才能以独立的法律人格进行活动。 2. 对外国法人权利能力和行为能力的限制 每个国家都有权自由规定外国法人在内国享有权利和进行活动的范围。 三、跨国公司 （一） 跨国公司的概念与特征 1.概念 《跨国公司行动守则》：是指一个企业，组成这个企业的实体设在两个或两个以上的国家，而不论这些实体的法律形式和活动范围如何；这种企业的业务是通过一个或多个决策中心，根据一定的决策体制经营的，因而具有一贯的政策个共同的战略；企业的各个实体由于所有权或别的因素有联系关系，其中一个或一个以上的实体能对其他实体的活动施加重要影响，尤其是可以同其他实体分享知识、资源以及分担责任。 2. 特点 （1） 跨国性 （2） 战略的全球性和管理的集中性 （3） 公司内部的相互联系性 （二）跨国公司在国内法上的地位 母公司或总公司——根据母国法律成立的，其法律能力也由母国的法律决定。 子公司——由母公司持有全部或多数股份的企业 分公司——是总公司在国外设立的办事机构、营业机构 （三）跨国公司产生的法律关系 1. 跨国公司内部间的各种关系 母公司与子公司在法律上虽是相互独立的实体，但通过股权、合同或别的手段又存在着控制与被控制的关系。 2. 跨国公司实体与其他企业、公司间的关系 （1）合同关系 （2）侵权行为关系 3. 跨国公司与东道国间的关系 （1）特许协议关系 （2）经济行政管理法律关系 4. 跨国公司与母国间的关系 经济行政管理法律关系 （四）跨国公司的国际法律地位 1. 跨国公司没有根据自己的意思独立参加国际关系的能力。 2. 也没有直接承担国际权利义务的能力。 外国母公司对其独资子公司的责任纠纷案 A公司是跨国公司，B公司是在中国设立的外商独资企业，专营食品加工和出口。A公司因处于严重财务危机而宣告破产。A公司的债权人向法院提起诉讼，要求否认母子公司独立法人地位，让母公司B对子公司A的债务承担无限责任，并举证：（1）B的求偿权达到A公司所有负债的40%；（2）A公司出口销售的80%是销给B公司的，并且对B公司的产品收费也比其他独立买主的收费要低；（3）A公司向B公司在中国设立的另外一个从事食品业的独资企业支付了一系列预付款。这样，在A公司申请破产前不久，该公司已经显著地减少了其对母公司集团的负债，而且A公司在对母公司进行这种转移时，又允许母公司集团作为债务人延迟支付其债务。 跨国公司母公司对子公司债务责任的问题 1. 严格有限责任说 2. 整体责任说 3. 有限责任补充说 （1）通过专门的公司集团法作出直接规定 （2）揭开公司面纱——司法审判人员在特殊情况下，对公司的董事及股东特别是母公司在管理公司公司事务中从事各种不正当行为而造成对公司债权人的损害时，应不考虑公司的独立人格，要求公司的股东、母公司或侵权董事直接承担责任。 揭开公司面纱的依据： A. 代理 母公司控制子公司的各类事务，并且任意干预子公司的运作，子公司实质上已经失去了其法人实体的资格。 过度控制的参考标准 a. 母公司对子公司的经营有完全的支配，而且这种支配具有连续性、持久性、广泛性的特点。 b. 母公司对子公司的销售控制权是为了不正当利益即行使控制权是为母公司的利益以损害子公司。 c. 母公司对子公司的控制行为，对子公司的债权人或少数股东造成了损害。 B. 滥用公司形式——滥用公司的法律人格，法院会以此为由揭开公司面纱。 a. 利用公司法律人格规避法律 b. 利用公司法律人格规避债务 C. 资本不足——公司资本与公司的义务性质和经营中必然包含的风险相比较数额非常小。 通常存在合同之债与侵权之债的区别 D. 违反正当程序 如：母子公司之间交