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工程分包风险解析及防范的要点 　　【摘 要】 本文对工程分包风险进行了描述，将其形成原因进行分析，并提出了解决工程分包风险的防范要点。 　　【关键词】 工程分包 解析 防范 　　随着市场经济的不断发展，工程分包在工程建设施工过程中成为一种普遍存在的现象，接踵而至的是工程分包风险。 　　1 工程分包风险产生的前提 　　首先对工程分包风险进行以下七点描述：（1）分包人主体资格不合法对总包的风险。（2）分包合同内容、形式不合法的风险。（3）转包及肢解后分包或分包人再次分包的风险。（4）挂靠或允许他人借用本企业的营业执照及资质证书承揽工程的风险。（5）分包合同订立不规范，缺漏必备条款的风险。（6）以包代管的风险。（7）业主指令分包的风险。 　　2 工程分包风险产生的原因 　　之所以存在以上七点工程分包风险，究其原因：（1）总包单位忽视对分包单位主体资格审查。（2）由于分包管理失控，给施工质量和安全带来隐患。（3）工程合同工期、质量及安全受制于转包方，总包方存在巨大的法律风险。（4）分包合同难以顺利履行，总包与分包之间相互扯皮推诿，影响总包合同的正常履行。（5）分包单位是靠业主关系分包工程，不接受项目经理部的统一管理。 　　3 工程分包风险解决的办法 　　针对以上五种工程分包风险形成原因，在充分了解目前工程建设项目的现状之下，为了将工程分包风险消灭于萌芽状态，防患于未然，将分包合同管理放在重中之重，使其更加标准化、规范化，让工程项目经营管理的风险防范在合同阶段规避到最小值，以下就分包合同中的主要条款说明其防范重点，望同行参照。 　　工程建设项目分包在合同签订之前首先要对分包单位的营业执照、资质证书、安全生产许可证、资质等级、财务状况、类似业绩、项目管理机构等方面按照招投标程序，依据初步审查标准和详细审查标准进行严格评审，将合格的分包单位纳入工程建设项目的行列中来。 　　其次，合格的分包单位已经中标工程建设项目，接下来的程序就是要按照招标文件的要求和投标人的投标文件进行分包合同的签订，不得就投标价格、安全质量、合同工期等实质性条款进行谈判，不得背离实质性内容和条款。 　　就此，我对分包合同中的主要条款易引起分包风险作以下几点说明： 　　（1）合同标的：1）工程概况：其涉及内容很多，需要合同起草方据实认真填写。2）工程分包范围：工程分包范围是指分包人分包的工作范围和内容。工程分包范围是施工合同的必备条款。工程分包范围的划分要着眼于整个工程项目的全局，本着合理高效的原则，经过职能部室的审核，在合同文本中要详尽描述，细化到点，以免因划分不清楚、不明晰而导致工程的正常顺利开展，发生扯皮推诿现象，后果是影响工程的顺利进展。为此，防微杜渐，利在起点，准确划分，详尽描述是关键。 　　（2）合同价格：发包人接受的合同款额“指发包人在中标函中对实施、完成和修复工程缺陷所接受的金额，来源于分包人的投标报价并对其确认”。合同价格则指按照合同各条款的约定，分包人完成建造和保修任务后，对所有合格工程有权获得的全部工程价款。分包合同一般采用总价包干和综合单价两种方式。如果采用了总价包干方式的分包合同，就一定要对包干范围作出明确表述。综合单价承包方式的分包合同，就一定要写清明细、综合单价，最好在分包合同中附上工程量清单报价分析表，便于后期结算不发生扯皮现象。 　　（3）合同工期：在分包合同中通常要具体明确：1）开工日期；2）竣工日期。如遇到工期不确定的特殊情况，要写明以业主方发出开工通知指令为准或用最新版施工进度计划表来约定清楚，不得不写或漏写。 　　（4）工程进度款的支付管理：1）预付款管理：预付款是发包人为了帮助分包人解决施工前期开展工作时的资金短缺，从未来的工程款中提前支付的一笔款项。工程项目合同中是否约定有预付款，如若有，就要对预付款的金额多少，支付（分期支付的次数和时间）和扣还方式等均要在专用条款内约定，并且要求分包人提供相同款额的预付款保函，是约束承包人忠实履行义务的保障。2）保留金：是按业主和发包人签订的主合同中的条款约定，从分包人应得的工程进度款中相应扣减的一笔金额保留在业主手中，作为约束分包人严格履行合同义务的措施之一。当分包人有一般违约行为使业主受到损失时，可从该项金额内直接扣除损害赔偿费。例如：分包人未能在工程师规定的时间内修复缺陷工程部位，发包人雇用其他人完成缺陷施工后，这笔费用就可以从保留金内扣除。3）合同以履约保函和保留金两种手段作为约束分包人忠实履行合同义务的措施，当分包人严重违约而使合同不能继续顺利履行时，发包人可以凭履约保函向银行获取损害赔偿，而因分包人的一般违约行为令发包人蒙受损失时，还常利用保留金补偿损失。履约保函和保留金的约建期均是分包人负有施工义务的责任期限（包括施工期和缺陷通知期）。4）工程