公司高管违反忠实义务的民事责任与刑事责任分析.doc

公司高管违反忠实义务的民事责任与刑事责任分析 随着市场经济体制建设的日益完善，公 司高管日益成为公司维持日常经营，保障公司正常运 转不可或缺的重要领导力量。以此同时，公司高管违 反忠实义务侵害公司利益现象也越来越受到人们的关 注。为此，以民事手段、刑事手段去制裁违反忠实义 务的公司高管们成为制约公司高管的必要手段、挽回 公司损失的重要砝码。本文试图通过对公司高管忠实 义务的分析，探讨公司高管违反忠实义务的民事责任 与刑事责任。 关键词：公司高管；忠实义务；民事责任；刑事 责任 D922.291 D924.3 A文 章编号：2095-4379- （2015） 01-0216-02 何箭（1970-），男，汉族，湖南长沙 人，西南政法大学经济法学士，北京盈科（长沙）律 师事务所律师，研宄方向：民商法学。 越来越多的公司股东与公司高管日益分离成两个 独立的群体，各司其职，共同为公司的发展壮大作出 贡献。作为直接管理者，公司高管运用手中权力损害 公司利益为自己或他人谋取私利相较于公司其他人员 也屡见不鲜。不少公司高管，正是利用其职务便利， 肆意的侵害公司利益，违背了其肩负的忠实义务，成 为了法律制裁的对象。身受其害的公司、股东以及其 他勤勉尽责、忠实履行义务的公司高管们，希望通过 各种手段去维护合法权益，要求以最严厉的手段去制 裁那些违反忠实义务的公司高管们。 一、公司高管忠实义务 （一）公司高管的含义 本文所称的“公司高管”指公司的高层管理人员， 具体包括公司董事、监事、高级管理人员。其中高级 管理人员是指《公司法》规定的公司经理、副经理、 财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的 其他人员 公司高管忠实义务的内涵 公司高管的忠实义务，学者多有论述，观点不尽 一致。基于公司高管违反忠实义务现行可规制的法律 制度出发，将公司高管忠实义务确定为我国法律法规 所规定的忠实义务。《公司法》第一百四十七条规定， “董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法 规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董 事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者 其他非法收入，不得侵占公司的财产。”《公司法》第 一百四十八条规定，“董事、高级管理人员不得有下列 行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个 人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反 公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会 同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人 提供担保;（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、 股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五） 未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己 或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人 经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司 交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八） 违反对公司忠实义务的其他行为。” （三）公司高管忠实义务的具体表现形式 从《公司法》规定出发，公司高管忠实义务具体 表现为：（1）禁止利用职权收受商业贿赂等非法利益 的义务；（2）不得侵占、挪用公司财产的义务；（3） 竞业禁止义务；（4）禁止非法自我交易义务；（5）禁 止篡夺公司商业机会的义务；（6）禁止泄露公司秘密 义务；（7）不得违反其他忠实义务。 二、违反忠实义务的民事责任 （一）承担民事责任的法理基础 按照公司法理论，股东出资设立了公司，使其成 为独立的民事主体，股东的原始出资和公司运营所产 生的财产，都可以视为一种相对独立的信托财产而存 在，公司高管相当于受托人的地位，他们必须为了公 司利益最大化服务，一切以权谋私的行为都将被视作 对受信义务的违反。基于此，《公司法》第一百四十八 条规定公司高管违反忠实义务所取得的收入应当归公 司所有。同时，规定公司高管违反忠实义务给公司造 成损失的，应当承担赔偿责任。 （二）承担民事责任的形式 从《公司法》现行规定分析，公司高管违反忠实 义务承担民事责任的具体形表现式为：一、因违反忠 实义务而取得的收入归公司所有；二、造成公司损失 的应赔偿公司遭受的损失；三、公司因此对外承担民 事责任的，公司高管应赔偿公司损失。 三、违反忠实义务的刑事责任 （一）违反忠实义务的犯罪构成 依照刑法的规定，应受刑事追宄的公司高管违反 忠实义务的背信行为，是为刑事犯罪行为。根据犯罪 构成的四要件分析，违反忠实义务构成犯罪需具备以 下几方面：（1）犯罪的主体：违反忠实义务的相关犯 罪行为主体均为自然人，即公司高管。（2）犯罪的主 观方面：明知其所为违背忠实义务，会损害公司利益， 侵害国家对公司企业的管理秩序，仍然坚持故意为之。 （3）犯罪的客体：因违法忠实义务涉及的罪名不同， 其犯罪客体也是多样。主要分为以下三类：一是损害 公司的财产等合法权益；二是违反国家利益和国有资