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国家管辖权基本概念浅述
国家管辖权基本概念浅述
就历史的和哲学的层面而言,管辖权这个概念应该有这样几个层次的内涵,首先,它是由一个主体所享有的权利,这个主体可能是一个具体的机构,也可能是一个个人,还可能是一个国家,一个民族;其次,这个主体具有一定的意志或自为性,无论这种自为性是个体的(如个人)还是集合的(如国家)或是群体的(如一个社会或民族);第三,这个主体具有一定的独立性,而这种独立性就是使他区别于其他事物的差别性;第四,管辖权则是这个主体自为地维持这种独立性(或差别性)所表现出来的对内的支配权和对外的排他权。正如黑格尔所说,“某物之所以是某物,乃由于其质,如失掉其质,便会停止其为某物”,质就是某物得以存在的规定性,而“一切规定性的基础都是否定性”,差别性也就是这种“否定性的”的通俗表达①。由于一个主体同样是“某物”,因此最抽象而言,该主体所拥有的管辖权就是维持该主体作为“某物”而拥有的表现为“差别性”的“质”的权力,也就是维持其自身存在的权力。
因此按上述理解,按享有管辖权的主体的不同,我们就可以将管辖权分为个人管辖权、国家管辖权、法院管辖权、民族管辖权、群体管辖权等等。而我们所要讨论的管辖权则是一种从属于国家主权的管辖权,而这当中最上位的就是作为国家基本权利之一的管辖权。
就上述的哲学含义而言,国家管辖权就是“能维持一种差别的权能,而这种差别则是那种能使一个国家成为一个独特社会(a distinct society)的差别” ②,因此国家管辖权和国家主权在一定程度上是一致的,而有些学者对国家管辖权与国家主权在使用上也不作区分。
但具体而言,作为国家基本权利之一的国家管辖(jurisdiction),是国家对于一定范围内的人、物以及事件行使管辖的权力,“或者说是指主权国家通过立法、行政法令或法院判决而影响人们的权利的权力”。
实际上每一种权力都含有管辖或支配事务(包括人、物或事件)的意思,因为“权力”就是对一定事项的支配力(这种支配力具有“支配性或强迫性,即可以支配他改变其行为,或使他人的行为服从于自己”),管辖权也不过是对事物的支配权,因此任何一种权力都可以说是一种管辖权。只不过当我们将一种权力表述为管辖权时,我们想侧重强调的是这种权力的范围、界限或具体分配,例如当我们说到国家管辖权时,这种管辖权在内容上仍然是国家主权,但它强调的是可以行使这种主权的“一定的范围”。因此可以说管辖权(普遍意义上而言)是对其所对应的权力的范围化的称谓,它强调的是权力的分配和范围。而国家管辖权就是对国家主权的范围化的称谓。
关于国家管辖权的范围的具体确定的原则即属地管辖原则、属人管辖(又称国籍管辖)原则、保护性管辖原则及普遍管辖原则这四原则,而它们也就分别对应属地管辖权、属人管辖权、保护性管辖权及普遍管辖权。这种基于属人、属地、保护性、普遍性四原则而对管辖权进行的划分可以认为是对管辖权的范围上的划分,而我们还应该对管辖权进行形式上的划分。
为体现各类管辖权的实质差别,现今欧美实践中将国家管辖权分为立法管辖权(jurisdiction to prescribe)、司法管辖权(jurisdiction to adjudicate)和执行管辖权(jurisdiction to enforce),在美国法学会编定的《第三次对外关系重述》(Restatement of the law, Third, Foreign relations Law of the United States)以及欧洲委员会最新修订的“关于国际公法领域的国家实践的文件分类示范计划”中都采用了这种分类方法。不过这当中的立法管辖权及司法管辖权的内涵与我国的通常理解不同,按美国的《第三次对外关系重述》(下简称《对外关系重述》)的解释,这里的立法管辖权的范围不光包括制定和颁布各种法律和规范的管辖权,还包括法院规范性决定的管辖权,因此严格而言,它应该译为规定的管辖权(jurisdiction to prescribe);而这里的司法管辖权的内容是“使人或事物接受其法院或行政裁判机构的程序的支配,而无论这种司法管辖权的内容是”使人或事物接受其法院或行政裁判机构的程序的支配,而无论这种程序是民事的还是刑事的,也无论国家是否作为这种程序一方当事人“因此严格翻译的话应是一种裁判管辖权(jurisdiction to adjudicate),但就内涵而言,它是一种“程序”的管辖,因此它实质上是一种与裁判有关的所有的程序事项的管辖权,而不仅仅是裁判本身的管辖权;至于执行管辖权则是指一种包括一切方式在内的所有执行机构的强制执行支配力,包括诉讼的和非诉讼的执行支配力,因此法院的包括判决在内的各种执行令状的执行以及行政性质的执行的支配力都被包括在内。这样分类的依据是,这三种类型的管辖权
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