第五讲冲突法一般制度探析.ppt

对反致问题的理论分歧 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 第九条　涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。 法律规避与公共秩序保留 法国 大国沙文主义 《法国民法典》 美国 1966年《美国联邦民事诉讼规则》第44.1规定，在联邦法院系统，外国法不再是事实问题，而是法律问题。 而各州对外国法的性质认定也不一样，更多地采用法律说。 1968年《关于提供外国法资料的欧洲公约》（伦敦公约） 1979年《美洲国家关于外国法的证明与资料的公约》 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 第十条　涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。 　　不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。 “航海者”轮船籍港为巴哈马拿索(Nassau)港 抵押船舶先后在英国伦敦巴哈马籍船舶注册官处办理了三次抵押登记 纳瓦嘎勒克西航运有限公司诉中国冶金进出口山东公司凭保函提货纠纷案 冶金公司尚未通过其开证行青岛交通银行取得正本提单，于是向“STONE　GEMINI”轮船长出具了担保函，并请求航运公司向其放货。 保函约定由英国法律调整，将纠纷提交英国高等法院管辖。 适用什么法律确定保函效力？ 依据《中华人民共和国民法通则》的规定，“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所使用的法律，法律另有规定的除外”。 本案中，保函中明确约定该保函由英国法律调整。 但原告未能提交英国法关于调整保函的规则及确定保证人责任与义务的相关案例，为此，原告申请有关被告向原告出具的保函适用中国法律进行处理。 诉讼时效适用什么法律？ 依照中国海商法 ----原告对被告起诉的时效为一年，从原告收取保函放货起算至其起诉，已超过诉讼时效。 根据英国《1980年时效法》 ----就合同违约之诉的诉讼时效为六年，原告起诉并未超过该法规定的诉讼时效，因此原告应受法律保护。 依照最高人民法院对民法通则的解释意见第195条“涉外民事法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定”。 诉讼时效适用英国《1980年时效法》 原告纳瓦公司提交了英国《1980年时效法》及相关案例，时效问题适用经当事人选择并查明的英国法。 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 第四条　中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。 第五条　外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。 中国银行(香港)有限公司诉福建省龙海市电力公司、福建省龙海市人民政府担保合同纠纷案 鑫海公司 华侨商业银行 开立信用证 重组并入 中国银行(香港) 中国银行(香港) 被告龙海公司（担保） 被告龙海市政府（确认函） 催讨截至2001年3月22日的债务本金9433 876．46元。 福建省龙海市电力公司（龙海公司）向华侨银行出具一份《不可撤销担保书》，为鑫海公司向华侨银行贷款提供担保，限额为本金不超过1800万元及利息和费用。 该担保书受香港法律管辖。 原告香港中行向本院起诉两被告，请求判令：龙海公司根据《不可撤销担保书》、龙海市政府根据《确认函》承担责任，向原告偿还鑫海公司拖欠的贷款本金。 《不可撤销担保书》违反了新旧对外担保管理办法关于担保人主体限制的有关规定。同时，该部门规章明文规定对外担保合同应当经过国家外汇主管部门的批准和登记，而上述《不可撤销担保书》既没绎过批准也未进行登记。 因此，即使《不可撤销担保书》明确约定适用香港法律，但由于该担保书的成立和作出明显违背了我国外汇管理制度，破坏了公序良俗且损害了社会公共利益，该担保书应确认为无效合同。 由担保书所引发的纠纷，应转而适用中国法律。 另外，基于国际私法理论上关于适用法院地法律或与合同有最紧密联系地法律的原则，本案均应排除香港法的适用。 关于同性婚姻 1988年12月，丹麦通过“同性恋婚姻法”成为世界上第一个法律认可同性恋婚姻的国家，该法案规定，同性婚姻中的配偶双方在遗产、继承、住房津贴、退休和离婚方面，享有与异性婚配相同的权利。 此后，荷兰、瑞典、瑞士，比利时、奥地利、挪威及美国的部分州相继立法承认了同性婚姻，其他欧洲国家如法国、意大利和西班牙的某些地区也陆继出台了与同性婚姻有相似意义的家庭伴侣法。 法国1999年通过的《公民