清偿代位的-研究.pdf

内容摘要 清偿代位是因清偿而产生的代位，即第三人或共同债务人之一，因其对债权人债权 的清偿，于其求偿权的范围内，使债权人的债权及相关担保等从权利移转于清偿人，由 清偿人以自己的名义行使的制度。该制度的意旨在于奖励第三人为清偿的善意，其对于 做出清偿的第三人、共同债务人的求偿利益的保障具有重要的功能和意义，因此现今大 陆法系主要国家和地区民法均明文规定了该项制度。我国现今尚无民法典，现行民事法 律中也没有明确的关于清偿代位制度的规定，理论和实务界对我国的相关规定是否为清 偿代位制度存有争议，但却对作为民法债的理论中第三人清偿问题中的一项重要制度的 清偿代位制度本身少有专门的系统研究，本文则试图通过对大陆法系主要国家和地区的 清偿代位制度的梳理和比较研究，较为系统的阐述清偿代位制度的理论基础和制度构 成，以期为我国的一些理论争议和相关实务及立法提供一些参考。本文分为五个部分： 第一部分是对清偿代位的概述，本部分概括的介绍了清偿代位的起源、制度价值和 各主要大陆法国家及地区的立法概况。清偿代位起源于罗马法上的“权利让与之利益”、 后顺位担保物权人的“清偿提供权”以及“转让诉权之抗辩”，其具有独立的制度价值 和功能，赋予了清偿人以有担保的债权以对债务人求偿，使其获偿更为有利，从而起到 了鼓励第三人为清偿的善意、增进一般交易信用的作用，并且又不损害债务人的利益， 进而能够很好的平衡债权债务关系中各方当事人的利益。因此，大陆法系各主要国家和 地区都规定了该制度，本部分主要介绍了法国、德国、日本和我国台湾地区的立法情况。 第二部分是清偿代位与相关制度的比较研究。清偿代位与民法上的债权让与、赔偿 代位及债权人代位权有很大的相似性和关联性，通过与这些制度的比较，可以明确清偿 代位的本质特征。清偿代位与债权让与的本质区别在于前者为法定债权移转，而后者是 意定债权移转；清偿代位与赔偿代位同属代位法理一环，但在具体适用范围和制度设计 上有所不同；清偿代位与债权人代位权仅是名称上的相似，而制度价值功能和制度设计 均不相同。 第三部分是清偿代位的类型化分析。根据相关国家和地区的立法例和理论，清偿代 位分为法定清偿代位和约定清偿代位两种，约定清偿代位又分为债权人同意的清偿代位 和债务人同意的清偿代位，本部分分别就其各种形态的清偿代位的法律性质、构成要件 和法律效力及相关问题进行了论述，全面的展示清偿代位制度的整体面貌。 1 第四部分是对我国现行立法的评述，在简要介绍我国现行立法情况的基础上，逐一 对我国民法上保证人、物上担保人、连带债务人等涉及相关利害关系人的求偿权利的性 质进行了分析，得出结论我国现行民法中的相关规定均不是真正的清偿代位，而仅仅是 一般求偿权的规定。 第五部分是针对我国民法没有确立清偿代位制度的现状，从制定清偿代位制度的必 要性、立法沿革和几部民法典草案学者建议稿的规定等几个方面提出我国应当制定清偿 代位制度，并在最后提出两点建议，一是基于约定清偿代位的制度功能和尊重当事人意 思自治的角度建议应当承认约定清偿代位，与法定清偿代位构成完整的清偿代位制度， 二是通过对法定清偿代位和赔偿代位制度的进一步比较分析，认为赔偿代位的功能可由 法定清偿代位所涵盖，无独立存在价值，可考虑在制定民法典时整合二者，由清偿代位 制度统一调整相关法律关系。 关键词：清偿代位；法定清偿代位；约定清偿代位；求偿权；代位权 2 Abstract Payment with subrogation, basically, is defined as that if a third party who has interest on the performance of the obligation has performed the obligation, the third party is subrogated to the rights of the creditor to the amount of the performance. The intention of the system is to reward the good faith of payment with subrogation