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开设赌场罪司法剖析 　　中图分类号：D924.3 文献标识码：A 文章编号：1006-026X（2013）11-0000-01 　　一、开设赌场罪的认定 　　根据我国刑事法律和相关司法解释的规定，开设赌场罪脱胎于赌博罪，其在犯罪构成方面的表现为： 　　1、开设赌场罪的主体是一般的自然人主体，即凡年满16周岁且具备刑事责任能力的人都可构成开设赌场罪。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》国家工作人员亦可构成本罪的犯罪主体。至于单位能否构成本罪的主体，相关法律并没有规定，但从单位开设赌场的危害性和其他国家的法律来看，单位构成本罪的犯罪主体很有必要。 　　2、刑法303条第2款对开设赌场罪进行规定时，并没有在开设赌场行为前面列出附加目的，故开设赌场罪是否需要以营利为目的便有了争议，2010年最高院、最高检、公安部出台的《关于办理办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《意见》）中规定了开设网络虚拟赌场需要以营利为目的，据此根据立法统一的原则可知开设赌场罪是需要以营利为目的的；刑法条款之所以这样表述，是为了表述刑档的方便，其表述结构“开设赌场的”仍然与“以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的”的表述结构一致，属秉承同一语境下的省略表述。 　　3、开设赌场有开设实体赌场和开设网络虚拟赌场之分，开设实体赌场的行为是指行为人提供赌博场所和赌博工具，收取服务费用或者从中抽成，或者设定赌博的方式并坐庄参赌的行为。开设网络虚拟赌场行为是指行为人利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动的行为。 　　二、开设赌场罪的情况及特点 　　通过对我院近三年来办理的开设赌场犯罪案件的统计分析，发现开设赌场犯罪案件具有以下特点： 　　（一）开设赌场的时间具有持续性和稳定性特点。通过本院办理的案件来看，赌场通常能够在一定持续长的时间内连续、不间断地向赌博人员开放，只要在其开放时间内，赌博人员来到赌场均能进行赌博活动，而无须赌场经营者临时组织、通知。 　　（二）开设赌场的地点具有固定性和半隐蔽性特点。通过本院办理的案件来看，开设实体赌场的地点一般都较为稳定，或是在电玩城，或是在茶坊，或是在租住的房屋，短时间内变动性小；赌场的地点一般还具有半公开性，其通常会披着合法的经营外衣，但其赌博的性质会被一定社会范围的赌博人员知晓，这些人会自动前来参与赌博。 　　（三）开设赌场具有共同犯罪的比例高的特点。本院办理的开设赌场案件绝大多数涉及共同犯罪，原因在于开设赌场往往需要有人发牌、上分、抽水、看场、带人、望风等，而这些工作无法由一人完成，在规模比较大的赌场内，共同犯罪参与者可能多达十至二十人，近三年我院审查逮捕的开设赌场犯罪案件中，共同犯罪参与者最多达15人。 　　（四）开设赌场具有幕后经营者难以挡获的特点。本院办理的开设赌场案件中审查逮捕的大多为赌场内被雇佣的工作人员，60%的开设赌场案件的幕后经营者没有被抓获。原因在于赌场的经营者常常是雇佣他人从事赌场内的工作，自己隐藏在幕后，通常不暴露自己的真实姓名，甚至很少在赌场内出现，公安机关很难对其现场挡获，这种情况在以老虎机、捕鱼机为主要赌博方式的赌场最为普遍。 　　（五）开设赌场罪具有判决轻刑率高的特点。本院办理的开设赌场案件34名犯罪嫌疑人中，判3年以上有期徒刑的仅1人，判3年以下有期徒刑的有23人，判拘役的有8人，判管制的有2人，其中还有4人被判缓刑。这种情况一方面说明本院办理的开设赌场案件规模较小，另一方面说明法律对开设赌场罪情节较重情形未做规定，致使对本罪量刑难以把握。 　　（六）开设赌场具有赌博方式多样化的特点。通过本院办理的开设赌场案件来看，以扑克牌、麻将牌为赌具开设赌场的占了20%，以赌博机为赌具开设赌场的占了60%，以网站开设虚拟赌场的占了20%，其中以赌博机为主要赌博方式的趋势愈发明显，这种赌博方式具有娱乐性强、成本低、利润高等特点。 　　三、对开设赌场实务操作中难点的解决方法 　　（一）区分开设赌场与提供棋牌室等娱乐活动场所行为的方法 　　在实践中区分开设赌场与提供棋牌室等娱乐活动场所行为可以从以下几个方面考虑：第一，看提供的娱乐用具。正常的经营行为一般只提供扑克、麻将等常规普通的娱乐用具，不提供兑换筹码服务，但开设赌场通常会提供兑换筹码服务，提供老虎机、捕鱼机等赌博工具；第二，看收取服务费的方式。正常棋牌室经营行为一般是收取固定服务费用，游戏厅等场所只是收取购买游戏币的费用，但开设赌场一般会根据赌博人员参赌获利金额抽水提成的方式收钱；第三，看收取服务费的金额。正常经营行为收取的固定费用一般会符合物价部门审核批准的项目和标准，但开设赌场收取的固定费用和日常营利额通常会明显高于正常收费进项；第四，看参