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- 2018-11-23 发布于福建
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浅述业主指定分包风险
浅述业主指定分包风险
摘 要:业主指定分包在我国的法律上虽不允许,但也未有明令禁止。法律地位上的不平等,给总承包人带来了隐藏的或潜在风险。本文从指定分包存在的原因剖析,并尝试预防该风险的做法,企以此为施工企业提供新的思路与方法。
关键词:业主;指定分包;总承包人;风险
虽然招标办法和分包管理办法界定我国不允许采用指定分包,但上述两个办法属于部委文件,效力低于法律,指定分包在我国法律上未作出明确的禁止与允许。在司法实践中,法院并不以住建部严令禁止指定分包条文而认定指定分包无效。
一、指定分包的定义
指定分包是指:总承包人根据发包人的指令将承包工程中的某些专业部分交由发包人选择或指定的分包人来完成。发包人指定分包的专业工程包含在总承包人的承包范围之内,指定分包合同由总承包人和指定分包人签订,或与发包人签订三方合同。
指定分包具有以下几点特征:一是指定分包人直接由发包人确定,不由总承包人选定;二是指定分包的工程内容包含在总包合同的承包范围内;三是由总承包人与指定分包人签订指定分包合同。
二、指定分包存在原因
在我国的相关法律法规中,仅在《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》和《工程建设项目施工招标投标办法》中明确禁止了发包人指定分包的行为。但均没有明确在发包人发生违法指定分包行为时,应对发包人采取何种处罚措施。
而在《最高人
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