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浅述对构建我国农地信托之基础 　　[摘要]目前，国内对农地承包经营权信托制度的研究略显不足，尤其对信托财产――农地承包经营权研究甚少。文章认为，农地承包经营权具有合法性、流通性，能成为信托财产；农地承包经营权作为信托财产的权利应该归属委托人而不是受托人；农地承包经营权作为信托财产之独立性是指与委托人其他的与信托事务无关的财产相独立。 　　[关键词]承包经营权；信托；信托财产 　　[中图分类号]F301.1　[文献标识码]A　[文章编号]1002-736×(2011)05-0065-03 　　 　　目前，中国农地承包经营权流转方式主要有转包、互换、租赁和入股等。其中信托流转方式是新生的事物，以浙江绍兴、湖南浏阳的运作模式最为典型。由于目前农地信托流转处于改革摸索阶段，相关的基础研究十分落后。在不多的研究中，学者对农地信托研究的内容主要集中在以下三个方面：其一，建立农地信托机制的必要性和可行性研究；其二，农地信托当事人；其三，农地信托登记问题。相对国外较为成熟的土地信托而言，国内的农地信托无论是实践还是理论都显得非常稚嫩。也正是由于理论研究和准备的不足，使得被称为农地信托实践典范的浙江绍兴、湖南浏阳农地流转模式，或许根本称不上是真正的农地信托。本文结合前期学者的研究，主要对构建我国农地信托制度之基础――信托财产谈谈自己的看法。 　　 　　 　　一、农地承包经营权成为信托财产之法理分析 　　 　　在我国，农村土地所有权是禁止转让的，这里所称的农地信托实际上主要是指农地承包经营权信托。它是指农村土地的承包者作为委托人基于对特定的人或者服务机构(即受托人)的信任而将土地承包经营权转移给受托人，受托人以自己的名义依法对土地承包经营权及其项下的土地实施占有、使用、管理和处分，并将因此而获得的收益归属于特定的受益人(通常就是委托人自己)。在前期学者的研究中。多数学者都对建立我国农地信托的必要性和可行性进行了研究，指出相较于其他农地流转方式，信托流转有比较优势，并且与我国政治、经济和社会现状相符，有必要建立农地信托机制。但是，他们却忽视了对信托核心要素――信托财产的研究。信托财产是信托制度的核心要素，没有信托财产，信托也就无法成立。在以土地承包经营权为信托财产的农村土地信托中，最为关键的当然是土地承包经营权能否依法成为信托财产进行信托的问题。如果土地承包经营权符合信托财产的法律要求，则土地承包经营权就可以成为信托财产，农村土地信托制度就能够依法建立和推行。反之，农村土地信托制度就可能遭遇法律障碍，不能实行。 　　我国《信托法》第7条规定：“设立信托，必须有确定的信托财产，并且该信托财产必须是委托人合法所有的财产。本法所称财产包括合法的财产权利。”第14条规定：“受托人因承诺信托而取得的财产是信托财产。法律、行政法规禁止流通的财产，不得作为信托财产。法律、行政法规限制流通的财产，依法经有关主管部门批准后，可以作为信托财产。”依据法律条文，我们可以归纳为：信托财产必须是委托人合法所有的、确定的和具有流通性的财产。 　　何谓“财产”?从民法的一般意义上说，财产就是指“属于某人的经济力量”，但在不同的场合使用财产的含义往往有所不同。有时将财产与物作为同一概念使用，有时财产就是专指物，有时财产包括物和财产权利，有时财产甚至包括物、财产权利以及财产义务。事实上，在现代人的观念中，财产作为一种经济力量，往往是将财产权利包含在内的。因此，有学者认为，所谓财产是指具有经济价值，依一定之目的而结合之权利义务之总体。农地承包经营权显然是一种财产性权利，但这种财产性权利是否必然能成为信托财产呢?这就要从信托财产的本质特性上寻找答案。 　　如上所述信托财产必须具有合法性、确定性和流通性。在这些特性中最为本质的特性应该是流通性。信托制度的目的是“受人之托，代人理财”，要能够进行管理和经营财产的事务，则必然要求此财产具有可流通性。当然，此种可流通性并不单指完全自由流通。“限制流通的财产，依法经有关主管部门批准后，可以作为信托财产”，这条说明了法律认可具备一定流通性的或有条件允许流通的财产，也可成为信托则产，设立信托。 　　而农地承包经营权是否符合信托财产的特性呢?民法通说，土地承包经营权是一种用益物权，土地承包经营在本质上是对农村土地的一种使用方式。在这种方式中，“经营”才是其最终目的，“承包”仅仅是实现目的的途径，人们通过“承包”取得“经营权”后，对承包地进行管理，从而获取经营效益。根据物权法等相关法律，农地承包经营权人是农地承包经营权的合法享有人，反之即农地承包经营权是承包经营人的合法财产。承包经营人在一定期限内享有对所承包土地的占有、使用、收益及一定处分的权利。虽然我国《物权法》并没有直接规定土地承包经营权的权能包括处分权，但《农村土地承