抵押权效力若干问题探析-法律专业论文.docx

山 东 大 学 硕 士 学 位 论 文 别 月飞 幼 男力 罗 别 爪 鳃 仓 ， 改切介 改 切 加 加 田 嗯 丸沁 少尹 少 “ ，， ‘ 尸 夕 人 山 东 大 学 硕 士 学 位 论 文 一 抵 押 权 效 力 概 说 一 对 抵 押 权 性 质 的 认 识 要 讨 论 抵 押 权 的 效 力 首 先 应 对 抵 押 权 的 性 质 进 行 界 定 关 于 抵 押 权 的 性 质 理 论 上 有 不 同 的 认 识 债 权 说 德 国 学 者 若 姆 认 为 抵 押 权 人 在 债 务 人 不 履 行 债 务 时 仅 能 依 法 申请 法 院 强 制 拍 卖 抵 押 物 因 而 抵 押 权 人 并 不 具 有 对 抵 押 物 的 直 接 支 配 权 物 权 的 规 定 性 表 现 为 力 的 构 成 而 债 权 的 本 质 则 表 现 为 无 力 的 构 成 现 代 抵 押 权 并 无 任 何 私 权 上 之 力 ① 因 此 抵 押 权 本 质 上 属 于 债 权 ②物 ② 德 国 学 者 沃 尔 夫 认 为 抵 押 权 本 质 上 为 物 权 其 物 权 性 表 现 在 对 于 所 有 妨 碍 抵 押 权 效 力 的 行 为 得 请 求 排 除 妨 碍 物 上 债 权 说 德 国 学 者 基 尔 克 认 为 抵 押 权 是 被 人 格 化 的 担 保 物 的 债 权 当 抵 押 物 上 设 定 抵 押 权 时 抵 押 物 便 取 得 物 上 债 务 担 保 物 本 为 权 利 的 客 体 其 本 身 并 不 能 负 有 债 务 但 由 于 在 德 国 法 中 对 责 任 与 债 务 的 严 格 区 分 抵 押 物 可 以 配 合 着 担 保 物 的 债 务 而 由 其 物 主 负 其 责 任 物 上 债 务 伴 随 物 而 存 在 因 此 抵 押 物 的 所 有 权 发 生 转 移 时 抵 押 权 不 受 影 响 可 见 对 抵 押 权 性 质 的 争 论 以 德 国 学 者 为 主 日 本 学 者 和 我 国 台 湾 学 者 对 此 认 识 较 为 一 致 一 般 对 抵 押 权 的 物 权 性 并 无 疑 义 我 国 学 者 也 认 为 抵 押 权 性 质 上 是 一 种 物权 但 是 我 国 现 行 法 上 对 抵 押 权 的 物 权 性 并 没 有 充 分 的 肯 定 第 一 我 国 担 保 法 规 定 抵 押 权 人 不 能 占 有 支 配 抵 押 物 只 能 在 债 务 人 不 履 行 到 期 债 务 时 通 过 与 抵 押 人 协 商 协 商 不 成 还 要 进 行 诉 讼 才 能 对 抵 押 物 进 行 变 价 折 价 拍 卖 然 后 就 价 金 优 先 受 偿 可 见 抵 押 权 人 既 没 有 对 抵 押 物 实 体 的 支 配 权 也 没 有 对 抵 押 物 价 值 实 现 的 绝 对 支 配 权 而 支 配 权 是 物 权 的 基 本 属 性 所 以 笔 者 认 为 法 律 应 当 赋 予 抵 押 权 人 对 抵 押 物 价 值 实 现 方 式 的 支 配 权 减 少 抵 押 权 人 实 现 抵 押 权 的 成 本 尽 管 实 现 抵 押 权 的 费 用 可 以 作 为 抵 押 担 保 的 债 权 得 到 清 偿 但 抵 押 权 人 为 此 付 出 的 无 形 成 本 比 如 时 间 将 无 法 得 到 补 偿 在 罗 马 法 中 抵 押 权 人 在 实 现 抵 押 权 的 条 件 成 就 时 可 以 自 己 直 接 对 抵 押 物 进 行 支 配 清 偿 其 债 权 现 代 民法 中 为 防 止 抵 押 权 人 的 权 利 滥 用 平 衡 债 务 人 抵 押 人 其 他 利 害 关 系 人 之 间 的 利 益 一 般 规 定 抵 押 权 人 应 通 过 法 院 。 刘 得 宽 《担 保 物 权 之 物 权 性 与 债 权 性 》 。 刘 得 宽 《担 保 物 权 之 物 权 性 与 债 权 性 》 载郑 玉 波 主 编 《民法 物 权 论 文 选 辑 》 下 第 页 载郑 玉 波 主 编 《民 法 物 权 论 文 选 辑 》 下 第 页 山 东 大学 硕 士 学 位 论 文 实现 其 抵 押 权 即 申请 法 院 对 抵 押 物 进 行 扣 押 变 价 其 间 并 不 依 赖 抵 押 人 和 债 务 人 的 意 志 体 现 了 抵 押 权 的 支 配 性 笔 者 认 为 将 来 的 中 国 物 权 法 也 应 当 突 显 抵 押 权 的 支 配 性 当抵 押 权