经济刑法下商业贿赂界定及其主体范畴研究.doc

经济刑法下商业贿赂界定及其主体范畴研究 　　摘 要：在市场经济快速发展，竞争为社会进步、资源优化带来好处的同时，也产生了一系列负面影响，商业贿赂即是其中之一。商业贿赂作为经营者通过不正当的财产性或非财产性贿赂活动而获得竞争优势以谋取商业利益的一种行为，日益受到各国的重视，我国政府也不断加大对其的打击力度。反商业贿赂立法及执法的前提即为对商业贿赂范围和主体的界定，本文即以此为切入点，探讨了商业贿赂的范围和主体。指出商业贿赂的范围应从商业流通领域扩大到商业活动的全过程，而对其主体的界定则应明确区分商业行贿主体和商业受贿主体，同时从主观认识和具体行为上予以细化区分。 　　关键词：商业贿赂；范围；主体 　　中图分类号：D922.294 文献标识码：B 文章编号：1008-4428（2011）10-96-03 　　 现代社会中的商业活动日趋频繁，商业活动中的交易各方为了争夺商业资源、抢占市场，获取高额利润，常常不惜代价以获得有关的交易机会，甚至包括采用贿赂的方式，即商业贿赂的手段来促成交易的实现，这已滋生为当前商业交易中的一种不良现象。[1]这种现象严重破坏了公平竞争的市场经济秩序，增加了交易成本，影响了经济社会的健康发展，并侵犯了国家工作人员的职务廉洁性。商业贿赂作为一种严重损害市场经济公平竞争秩序的行为，越来越受到国际社会的关注和重视，打击商业贿赂，破除商业交易恶性潜规则，保护公平竞争的市场经济秩序已经迫在眉睫。在目前的商业活动中，商业贿赂呈现出范围广、手段新、隐蔽性强等特点，因此，对商业贿赂和其主体进行界定已成为有效打击商业贿赂的先决条件。 　　 一、商业贿赂的界定 　　 对商业贿赂的行为进行打击和法律规制，必须先明确商业贿赂行为的范畴，界定商业和商业活动的内涵和外延。商业作为一切商品生产、流通和服务过程的总称，与这一过程有直接或间接关系的活动都可以归于商业活动。因此，商业贿赂可以概括为商事活动主体在从事商品生产、商品流通和商品服务过程中，为了排挤竞争对手、获取竞争优势、谋取利益而故意采取各种财产性或非财产性贿赂手段侵害正常的市场经济秩序的行为。 　　 商事活动的主体不仅仅指经营活动中的当事人，还应当包括对商品或服务交易有重要影响作用或决策作用的人。这种为了谋取利益而进行的贿赂行为在主观上必须是故意的，是为了排挤竞争对手、获取竞争优势而为之。 　　 《禁止商业贿赂规定》第二条第二款对商业贿赂行为的范围予以了规定：“本规定所称的商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。”国家工商行政管理局条法司对商业贿赂的解释是：“商业贿赂是指在商品交易（包括服务）活动中，经营者为获得交易机会，特别是获得相对于竞争对手的竞争优势，通过不正当的手段收买客户的雇员或代理人以及政府有关部门工作人员的行为。”[2]p.55 而《反不正当竞争法》第八条则作了如下的规定：“经营者不得利用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。” 　　 由此可见，《反不正当竞争法》仅仅对商业贿赂进行了原则性和概括性的界定，明确了商业贿赂的一种形式，即“帐外暗中给予或收受回扣”，而《禁止商业贿赂规定》虽然对商业贿赂的基本内涵作了表述，明确了商业贿赂的不正当竞争性质，但它们所界定的商业贿赂的范围也仅仅是笼统地限于商品的销售和购买过程，或者商品交易（包括服务）活动，而忽略了对商业贿赂范围的细分，也没有重视商业贿赂存在的形式多样性。在社会经济实践活动中，经营者为了谋取商业利益，往往会在除了销售和购买过程之外的其他许多商业活动领域进行贿赂活动。例如，在金融信贷、商品检验、广告宣传、市场准入、售后服务等许多商品交易之外的商业活动领域都有可能发生商业贿赂行为。这些贿赂行为同样会侵害正常的市场经济竞争秩序，但由于其不在商品销售和购买过程之内，因而《禁止商业贿赂规定》未将这些行为列入商业贿赂的范围，主管机关也就无法按照《禁止商业贿赂规定》对上述贿赂行为进行认定和查处，增加了对这些领域的商业贿赂行为进行打击的难度。 　　 综上所述，我们在合理界定商业贿赂范围的同时，重要的是扩大商业贿赂的涵盖范围，将商业贿赂的界定范围从传统的商业流通领域扩大到商业活动的全过程，将经营者在商业活动中各个环节（如市场准入、金融信贷、商业信息、广告宣传、商品检验检疫以及售后服务等）所采取的为谋取商业利益、排斥竞争对手、获取交易机会的贿赂行为都认定为商业贿赂，承担相应的法律责任。 　　 二、商业贿赂的主体范畴 　　 在明确了商业贿赂的范围之后，对商业贿赂行为的归罪与处理要解决的另一个问题即是商业贿赂的具体构成要件如何认定，这其中又以商业贿赂的主体认定