趁首饰店员工低头写单时携带项链转身就跑行为定性.docVIP

趁首饰店员工低头写单时携带项链转身就跑行为定性 　　一、基本案情 　　 　　2010年2月，被告人方某某来到深圳市罗湖区某超市内的首饰店，以购买黄金首饰为名，让该店员工金某某拿出3款项链挑选，随后选定一条黄金项链并叫金某某开单。在金某某收起其余两条项链后低头写单时，被告人方某某趁金某某不备，携带选定的黄金项链(经鉴定，价值人民币12130元)迅速逃离顺金首饰店。金某某当即发觉并立即追出。被告人方某某在逃窜过程中被随后追赶到的金某某及闻讯赶至的当地村民人赃并获。 　　 　　二、分歧意见 　　 　　在案件办理过程中，对方某某趁首饰店员工低头写单时携带项链转身就跑的行为如何定性，存在较大分歧，在检察机关和审判机关之间形成两种意见： 　　第一种意见认为，方某某的行为构成抢夺罪。理由在于，“抢夺是指以非法占有为目的，公然夺取公私财物的行为。”在客观方面表现为乘人不备、出其不意，公开夺取公私财物的行为。在本案中，被告人方某某以非法占有为目的，趁首饰店员工金某某低头写单时携带项链转身就逃跑，其行为符合“趁人不备、出其不意”的行为特征。当时项链位于首饰店的柜台上，首饰店员工金某某虽然在低头写单，但项链实际上没有脱离其视线，其对项链仍然具有掌控力，在此情况下，方某某仍然不管不顾地拿起项链转身就跑，说明其是趁金某某低头写单来不及反应或阻挡而实施了相关的行为，这是一种明显的趁人不备公然夺取的行为。与此同时，抢夺罪是公然夺取他人财物的犯罪，其公然性表现在行为人在被害人能够当场察觉的条件下公开地夺取被害人的财物。综合案件情况来看，被告人方某某拿起项链转身就跑，这一行为不论从方某某的主观认知来理解还是站在客观立场来分析，都是可以确定首饰店员工金某某是能够当场察觉的，其行为符合抢夺罪“公然”的行为特征。因此，应以抢夺罪追究其刑事责任。 　　第二种意见认为，方某某的行为构成盗窃罪。理由在于，所谓盗窃，是指“秘密窃取公私财物的行为”。在客观方面主要表现为行为人实施了秘密窃取的行为。在本案中，被告人方某某趁首饰店员工金某某低头写单时携带项链转身就逃跑，其行为是符合秘密窃取的行为特征的。首饰店员工金某某低头写单时，注意不到项链及方某某，方某某是利用金某某视觉的盲区在不让金某某发觉的情况下实施了相关行为，该犯罪行为应认定为秘密进行。另外，抢夺罪的主要表现形式是当着被害人的面在被害人的注目下，公开进行抢夺。本案中方某某并非在金某某注目下公然抢走项链，而是在金某某无暇顾及的情况下秘密进行，符合盗窃罪的构成要件，应以盗窃罪追究其刑事责任。 　　 　　三、评析意见 　　 　　以上处理意见中，笔者同意第一种分析意见，认为方某某的行为符合抢夺罪的构成要件，具体理由如下： 　　(一)行为的“隐秘性”与“公然性”是本案定性的关键 　　1.学理之争：盗窃罪与抢夺罪的区分。其实除了上述两种关于该种行为是否具有“隐秘性”这样的事实争议外，在学界还存在着对盗窃罪与抢夺罪的构成要件持不同理解这样的法律争议。在大多数情况下，盗窃罪与抢夺罪的界限比较清晰，也不会在法律适用中造成太大困难。但是在诸如本案等一些比较特殊的情形下，究竟是以何种标准来对盗窃罪与以抢劫罪进行区分，在理论上存在较大争议。一种观点认为，行为的“隐秘性”与“公开性”是区分盗窃罪与抢夺罪的关键。“主观上具有秘密性可以作为盗窃罪的基本标准……虽然受害人对抢夺的发动没有防备，但是抢夺的公然性，使得抢夺一旦发动就为被害人所察觉，不具有秘密性。”“所谓公然夺取，是指行为人当着公私财物所有人、管理人、或者其他人的面，乘人不防备，将公私财物夺了就跑，据为己有或者给第三人所有；也有的采取可以使被害人立即发现的方式，公开把财物抢走，但不使用暴力或者以暴力相威胁。这是抢夺罪区别于其他侵犯财产犯罪的本质特征。”另一种观点认为，区分盗窃罪与抢夺罪。关键不在于行为是否具有“隐秘性”，而在于行为是否具有“致人伤亡的一般危险性”。根据此种观点。“对离开被害人身体的财物实施非法取得行为的，宜认定为盗窃罪……虽然对被害人紧密占有的财物实施非法取得的行为，但行为本身平和、平稳而不能评价为对物暴力，因为不可能致人伤亡的，也宜认定为盗窃罪……如果行为人所取得并非被害人紧密占有的财物，也没有使用强力夺取财物，即使被害人在场，也只能认定为盗窃罪。” 　　权威学说对于司法审判实践来说，具有一定的指导意义，属于不具强制力的法律渊源，在法律条文需要解释的情况下，遵循权威学说的指引是一种习惯做法。依照目前刑法学界的通说来看，行为的“秘密性”与“公然性”仍然是区分盗窃罪与抢夺罪的主要标准。“刑法理论的传统观点认为。盗窃是指秘密窃取公私财物的行为；抢夺是指乘人不备公然夺取公私财物的行为。”“我国刑法理论通说认为，盗窃是指秘密窃取公私财物。同时指出，只