互惠原则在承认与执行外国判决中作用的再认识——以德国柏林高等法院承认中国无锡中院判决为案例.docVIP

互惠原则在承认与执行外国判决中作用的再认识——以德国柏林高等法院承认中国无锡中院判决为案例 司法论坛j_l_蓬薹誊羹姜曩爨I 文?刘懿彤 —— 以德国柏林高等法院承认中国无锡中院判决为案例. 陶舞德国柏林高等法院承认中国无锡中院判决案是在我国已有拒绝承认德国 法院判决的前提下作出的承认我国法院判决的划时代的案例,无疑给我国的司法界,法学 理论界提出了挑战:如何更好利用互惠原则,合符世界发展方向,达到与时共进,是中国目 前应该思考与反省的问题. 一 ,案例简述 2006年5月18日,德国柏林高等法院作出承认中 国江苏省无锡市中级人民法院(以下简称无锡中院)民商 事判决的判决f该案以下简称柏林高等法院承认无锡中 院判决案1,驳回了申请人承认与执行仲裁裁决的请求. 2002年l2月12日,德国某有限责任公司f以下简称 德国某公司)与无锡某有限公司(以下简称无锡某公司)签 订了一项工程合同.双方在合同中约定:”若发生争议适 用ICC仲裁规则,仲裁地点在上海”.在合同履行过程巾, 双方发生争议.德国某公司于2003年4月23日向ICC 提出仲裁申请,ICC上海仲裁庭于2003年11月10日作 出先决裁决,确认仲裁庭对争议具有管辖杈.2004年3 月30日.ICC上海仲裁庭作}ij终局仲裁裁决,裁定被申 请人无锡某公司向申请人德同某公司支付约460万元人 民币和55000欧元.但无锡某公司在仲裁过程中提出合 同中的仲裁协议无效,德国某公司于2003年4月29日 向无锡中院提起诉讼,请求确认合同中的仲裁条款有效. 无锡中院在审理过程中,通过江苏省高级人民法院向最 高人民法院提出关于德国某有限责任公司与无锡某有限 公司申请确认仲裁协议效力一案的请示.最高人民法院 于2004年7月8日针对该请示答复,该仲裁协议无效, 并指出:当事人在合同中虽然约定了仲裁条款 ‘Arbitration:ICCRules.Shanghaishallapply’,但当事人 没有约定确认仲裁条款效力的准据法,根据确认仲裁条 款效力准据法的一般原则,应当按照仲裁地的法律予以 认定,即应当根据中国法律确认本案所设仲裁条款的效 力.根据中国仲裁法的有关规定,有效的仲裁条款应当同 时具备仲裁的意思表示,仲裁的事项和明确的仲裁机构 二三个方面的内容.从本案所涉仲裁条款的字面上来看,虽 然仲裁意思明确,也具有明确的仲裁规则和仲裁地点的 意思表示,但却没有明确指出仲裁机构.因此,应当认定 该仲裁条款无效.”Q根据上述复函,无锡中院于2004年 9月2日作出判决.驳回了德国某公司的起诉,判定合同 中的仲裁条款无效.国某公司于2004年8月17日向 尢锡中院提出的执行ICC上海仲裁裁决之申请也被驳 回.与此同时,德国某公司在德国柏林高等法院也提出了 承认与执行该ICC上海仲裁裁决的申请.被申请人无锡 某公司在答辩时出示了无锡中院作出的仲裁条款无效及 仲裁庭无管辖权的判决,辩称:”据裁决作成所在国法律. 裁决的有效性未得到承认.”2006年5月18日.柏林高 等法院作出承认无锡中院判决的判决:1.驳回申请人提 出的承认与执行ICC上海仲裁裁决的申请.不承认与执 行ICC上海仲裁庭于2004年3月3013所作成的具有终 局效力的上海仲裁裁决;2.受理法院的费用由申请人承 担.判决开了德中承认与执行对方法院判决之先河. 并引起司法界以及理论界对互惠原则的再思考. 二,互惠原则在我国的运用. 我国目前的立法现状 2008年4月1El施行的民事诉讼法第二百六十五 条和第二百六十六条是我国承认和执行外国法院判决的 基本法律规定.1992年7月14日,最高人民法院颁布的 《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第306条第 318条和第319条对1991民事诉讼法第二百六十七条 和第二百六十八条的适用作出了补充规定.另外,1998 年7月18日实施的最高人民法院《关于人民法院执行工 作若干问题的规定(试行)》也对我国承认和执行外国法院 ①该复函参:htrp://wwx~_.zfwLxtcom/html/2007—7/2007710102081htm,2008.10.2访问,. ②http://www.1awtime_Cn/inrn/het0f1g/swht/2008102633719.html,200810.2访问. ③马琳:”析德国法院承认q-国法院民商事判决第一案”,栽《法商研究》20O7年第4期 2009~蔓 要≤ 判决问题作出了规定.而1995年6月26日的最高人民 法院《关于中国人民法院应否承认和执行日本国法院具 有债权债务内容裁判的复函》对我国承认和执行外国法 院判决也有一定的指导意义.此外还有一些专门规定,如 在离婚判决方面有最高人民法院于1991年8月13日颁 布的《关于中国公民申请承认