第四章满意立法的技术.pptVIP

第 四 章 ：立 法 技 术 一、立 法 技 术 总 论 立 法 技 术 界 说 立法技术，是立法活动所遵循的，用以促使立法臻于科学化的方法和操作技术技巧的总称。 立法，实际上是根据一定的制度规则，运用一定的原理规则和技术规则，以实现一定目的的活动。 立法技术的价值在于：立法活动与司法活动在本质上是相同的皆需遵循特定的规则与方法。 立 法 过 程 立法的准备→立法的决策、预测、规划、协调关系、选择形式等。 正式立法→立法的疏导、妥协、让步 立法的完善→立法信息的收集与反馈、立法的修改、补充、清理、汇编以及解释等。 二、立法的方法、策略和要求 立法的超前 VS 滞后 VS 同步 1. 立法的超前，即在探讨某些特殊立法问题时，主张运用科学技术的力量和条件，进行超前立法。（注意：此种技术多在西方法治相对发达的国家使用，且通常是在常规立法方式已不能采用的情况下使用之。） 2. 立法的滞后，其主要特征在于：立法落户于它所调整的社会关系的发展。总体而言，滞后立法的倾向是消极的。 3. 同步立法，是指与所调整的社会关系同步而行的立法，是常规立法的主要形式。 思 考：如何看待立法条件“成熟一个，制定一个”的命题？以及“试行法”、“暂行法”的问题？ 三、立法的预测、规划和决策 1. 立法预测，是指运用一定的手段和方法，考察和预测立法的发展趋势和未来状况。 2. 立法规划，是指有权的主体，在自己的职权范围内，为达到一定的目的，按照一定的原则和程序，所编制的用以实施的关于立法工作的设想和部署，具有准立法活动的性质。 3. 立法决策，是立法主体在自己的职权范围内，就立法活动中的实际问题，作出某种决定的行为。 四、法的构造 （一）目录、标题、序言、括号和附录 1. 目录：将各部分的标题集中排列在法的正文或序言之前，以便从宏观上把握法的基本内容，了解法的结构和查阅有关法的内容。 2. 标题：在篇幅较长、内容较多，单以条文的形式不足以组合法的内容，而需要设置章、节，甚至卷、编的法中，各卷、编、章、节应当设立标题，以便从宏观上了解、把握或记忆法的基本内容。 3. 序言：法的正文前的一部分叙述性或论述性的文字。 思 考：序言是否与法律条文具有同等法律效力？ 4. 括号：在法的正文中除了用于条文标题之外，一般情况下不能使用括号的形式。 5. 附录：其目的在于通过附录使法或法中的有关内容，能得到一定的说明，更好的被理解，并帮助该法的实施。 （二）法的卷、编、章、节、条、款、项、目 1. 卷、编：通常在法典或篇幅较长的法律中加以使用。 2. 章：章是法的结构中连接法的整体的最为重要的因素之一，是了解法的结构、整体、主要内容和风格的重要构成要件。 3. 节：节，通常只能在设有章的法的结构中存在，但并非所有设章的法都须设节。是否在章下设节，取决于该法自身的性质、内容、篇幅等因素。 4. 条、款：当一个条文的内容有两层以上的意思需要表示时，应当设款。（注意：一款只能规定条文中的一层意思，即同一层意思的内容只能规定在同一款中。） 5. 项、目：在一个法律条文中，是否要设置项和目，主要取决于该条文内容的分量和复杂程度。 五、法的总则、分则和附则 法 的 总 则 法的总则，是对法具有统领地位，在法的结构中与分则、附则等对应的法的条文的总称。 法的总则的内容包括：立法的目的、立法的根据、法的原则、有关法定制度或基本制度、法的效力、法的适用等。 法的总则在构造上应当注意：法的总则应当繁简适当。 分 析：试析中国现行《宪法》总则相关规定？ 法 的 分 则 法的分则，是指在法的整体结构中与总则相对应，使总则内容得以具体化的法的条文的总称。 法的分则应当注意两点：一是体系与内容应当完整；二是规定要明确、具体、具有可操作性。 注 意：法的分则的内容不得与总则内容相抵触 分 析：《宪法》中有关“公民基本权利”的规定？ 法 的 附 则 法的附则，是法的整体结构中作为总则和分则辅助性内容而存在的一个组成部分。 法的附则的内容主要包括：关于名词、术语的定义、关于解释权的授权规定、关于制定实施细则的授权规定、关于变通或补充规定的授权规定、关于宣告有关法或法的规定失效或废止的规定；关于施行问题的规定。 六、立 法 的 完 善 法 的 补 充 和 修 改 法的废止 法的清理——集中清理、定期清理、专项清理 法的汇编——是在法的清理的基础上，按照一定顺序，将各种法或有关法集中起来，加以系统的编排，汇编成册的活动。 法的编纂——是指有权的国家机关，在法的清理和汇编的基础上，将现存同类法或同一部门法加以研究审查，从统一的原则