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* * * * * 3、股权的法律管理 公司治理案例：上海罗顿案 2000年成立合资公司，我方出资2000万，占股40%，罗顿公司出资3000万，占股60%。公司成立后，因我方委派的董事及副总经理未实际到岗，导致合资公司的经营管理为罗顿公司完全控制，罗顿公司借机抽逃挪用合资公司全部注册资本。 我方起诉，法院判决我方胜诉，罗顿公司通过受让股权的方式返还我方2000万元。 3、股权的法律管理 第三、必须从制度设计上保障股权统一管理和股权管理与法律管理全过程融合的程序和机制。 统一管理是实现法人意志的保障，包括纵向、横向的管理。 从一定意义上说，股权管理的程序风险大于实体风险。 ——公司设立程序 ——股权行使程序 ——公司议事程序 ——并购公告程序 3、股权的法律管理 实践证明，程序不规范是股权瑕疵和隐患产生的主要原因。 优化制度合计和安排。 ——制度缺失矛盾突出 ——制度整合十分必要 ——制度创新势在必行 * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * 股权管理与法律规范 三个问题 一、股权的法律性质 二、股权的法律原则 三、股权的法律管理 一、股权的法律性质 可以从权源、权能、权属三个角度概括与分析： 从权源，即权利来源的角度看，股权是公司法项下的权利。它是公司法所规定的、股东因直接投资设立公司而享有的一种独立权利。 从权能，即权利效力范围的角度看，股权是社团法人中不同社员拥有的对公司的权利，简称社员权。 从权属，即权利属性的角度看，股权是民事权利，属私法调整范畴。 一、股权的法律性质 1、从股权来源上分析，公司法项下的股权与全民所有制工业企业法项下的出资人权利及合伙企业法项下的合伙人权利有本质的区别，主要有三点： （1）法律精神不同 公司法是商法，体现的是资企关系。 全民所有制企业法带有行政法色彩，很大程度上体现的是政企关系。 合伙企业法属特殊的契约法，体现的是合伙经营的契约关系。 一、股权的法律性质 （2）财产关系不同 股东对公司法人财产不享有所有权，不能直接干涉公司法人财产权； 全民所有制企业对其经营管理的财产只享有经营权和一定程度的处分权，其主管部门可以处分全民所有制企业的资产； 合伙企业合伙人投入企业的财产为各合伙人共有，合伙企业本身不享有所有权。 一、股权的法律性质 （3）行权方式不同 公司制企业的股东主要是通过股东（大）会行使权利，较好的实现了所有权与经营权的分离。 全民所有制企业所有权和经营权区分不清，出资人可以直接干预企业经营活动，可以直接任命高级管理人员，甚至可以以行政划拨的方式无偿处分全民所有制企业的资产。 合伙企业所有权与经营权合一，作为合伙企业出资人的合伙人，同时也是合伙事务执行人。 一、股权的法律性质 2、从股权作为社员权的权能分析，一方股东行使权利，需与其他股东权利相协调。 社员权是指在某个团体中的成员依据法律规定和团体的章程享有的权利。 股权作为社员权，是股东根据公司法认缴公司资本而取得的一种资格性权利，包括自益权（收益）和共益权（参与重大决策和选择管理者的权利）两方面的权能。 作为股东享有的共益权能——参与重大决策和选择管理者权利的行使，需要股东通过公司的意思机关——股东会来行使，即单一股东权利的行使，与其他股东的共益权行使形成一个不可以分拆的整体，并受到其他股东的制约。 一、股权的法律性质 3、从股权作为民事权利的属性分析，它与物权、债权、知识产权一同构成市场经济下财产权的核心内容， 它们之间既有联系又有区别。 （1）四大财产权的法律调整 股权——公司法 物权——物权法 债权——合同法、侵权法 知识产权——专利法、商标法、著作权法 一、股权的法律性质 （2）股权与物权 股权的产生基于物权所有者将其所有权让渡给公司，物权是产生股权的重要基础。 物权是对世权，除法律限制流通的以外，物权的行使不受任何他人单方面的限制；股权的行使要受到法律、其他股东的限制。 物权相对应的财产是可以任意处分的，股东不能处置公司的法人财产，只有在公司解散并有剩余财产的时候才能处置。 一、股权的法律性质 （3)股权与债权 就股东与公司的关系而言，股权不是债权。股权产生于出资，债权主要产生于合同、侵权。 就股东与公司债权人的关系而言，债权优于股权。当公司解散时，债权处于先于股权受偿的地位。 债的关系可因债的履行而消灭，股权因公司破产、解散而消灭，但不会因公司支付股息和红利而归于消灭。 一、股权的法律性质 （4）股权与知识产权 知识产权是一种无形财产权，它与股权一样，都不像物权表现在具体的物上。 知识产权可以作为公司的出资，可以转化为股权。 知识产权是对世权，具有绝对性。股权是特定权，具有相