加拿大外资法国家安全审查制度述评兼论中国外资法草案.docVIP

加拿大外资法国家安全审查制度述评 兼论中国外资法草案 郑玲丽* 加拿人作为最早以成文法规制外商投资的国家，拥冇较完善的外资并 购国家安全审查制度。在新的吋代背景下，在寻求投资开放与国家安全的平衡之 间，加拿大外资法扩大丫国家安全审齊范围，增加丫外资并购同家安全审齊的门 槛和限制，同时对“国有企业”做出了特殊规定。2015年商务部《中华人民共 和W外W投资法(草案征求意见稿)》对现行外商投资国家安全审查制度进行了 强化和改进，似在和关机制的具体设计等方面还应借鉴加拿大等国家的国家安全 审查制度。 关键词：外资法外资并购同家安全审杳岡宥企业 2013年中海油并购尼克森案的成功，将世人的目光再次聚焦于加拿大外资 丼购W家安全审查制度上。加拿人作为最早以成文法规制外商投资的W家，拥有 较完善的外资并购国家安全审查制度，并在实践屮发挥了其“防护墙”作用。通 过对加拿大外资并购国家安全审查制度的研习，不仅对我国企业应对加拿大外资 并购国家安全审查有许多借鉴意义，而且对完善我国外资并购国家安全审查制度 具有极大的现实意义。 一、外资并购与国家安全审查 对同家安全(National Security)与外资并购(Foreign Investment MA)之间 +本文为江苏高校优势学科建设资助项目(PPAD)和江苏高校区域法治发展协同创新中心资 助项目“全球化下自由贸易协定文本研究” (FZXDH2014003)阶段性研究成果。 #郑玲丽，女，法学博士，南京师范大学法学院副教授，研究方向：国际经济法。 电话邮箱：HYPERLINK mailto:zhengll.gm@zhengll.gm@ 关系的认识，决定着对外资并购进行W家安全审查的必耍性。U家安全的主耍IA) 容便是国家利益，对外资并购进行国家安全审查的根源在于外资并购与东道国国 家利益的冲突性，这种利益冲突存在给东道国国家利益造成损火的吋能性，而这 种可能性也极其容易转化成现实。外资并购作为~种新的投资方式，其根本0的 是获取东道国的利益。不可否认其一定程度上可以给东道国带來资金、技术、经 验等方面的优势，能促进东道W经济的发展、社会的进步以及产业结构的转化升 级。同时也必然对东道国的经济、社会、国家安全等方面造成威胁。也就是说, 外资并购的资本逐利的特点与东道W的W家安全之问存在一定的矛盾。 如何平衡W家安全与外资并购的关系，直接影响一W的立法与实施。二者之 所以能够在一定的范围内处于协调发展状态，在很大程度上取决于二者之间价值 目标的互补性。UI文英：《外资并购与国家安令》，法律出版社2011年版，第12页 一方面，外资并购通过各种形式，发挥其资金优势，以获取更 多的财富。与此同时，东道岡对外资的优惠政策的根本FI的在于利用外岡投资者 的资金、技术等方而的优势，壮大本同的实力，增强本同竞争力。而东道岡正是 基于外资带来的经济利益和其可能带來的包括国家安全在内的危害之间成本与 收益的权衡，采取对外国投资进行相应程度的限制和规制。一旦外资并购活动冈 其资木逐力的特性所带来的负面影响超过Y其可能带来的资金、技术、经验等方 面的正面影响，就打破了两者之间的平衡，必将遭到尔道国一系列的规制措施， 也不利于外资并购的后续开展。反过来，如果东道国过分出于维护木国国家安全 利益考量，对外资并购采取严格的审查程序、审查标准以及规制措施，外国投资 者在这些条文的束缚T无法实现其获取财富的目的，其必然将考虑是杏撤资的问 题。在此情况，与东道W UI文英：《外资并购与国家安令》，法律出版社2011年版，第12页 如何平衡好外资并购与国家安全的关系问题中，不可忽视的便是国家安全审 查制度的确立。国家安全审查的目的不是对外资并购的否定或打击，而是对外资 并购进行一定程度的规制，以达到保护W内产业安全、维护国家安全和吸引外资 的良性乎衡，实现维护M家安全和吸引外资共赢的局而。从另一个侧而说，国家 安全审查制度的实行，使得东道国的国内经济、社会环境处于相对稳定的状态， 也为今后外资并购活动的开展和扩大提供了 “肥沃的十壤”和“温床”。而外资 并购在符合东道国安全审查的前提下的开展，必然会促进东道国经济的发展，技 术的进步乃至社会氛围的改变。因此，国家安全与外资并购看似一对矛盾的范畴, 却也符合矛盾双方相互转化的辩证法规律。正确认识国家安全与外资丼购的区别 和联系，对于理顺W家安全审查制度具有至关重要的作用。 二、加拿大外资法的演变及最新发展趋势 加拿大外资法的演变 加拿大作为世界上第一个以成文法方式规制外商投资行为的国家，在外资并 购国家安全审查制度方而有许多值得借鉴的地方。虽然加拿大国家产业安全审查 法律制度起步较晚，直至2005年冰初步建立，但其完整的立法演变进程对各国 外资并购审