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建筑工程承包合同条例
篇一:关于建设工程施工合同的法律、法规及司法解
释的再整理
各个高院关于建设工程合同纠纷指导意见的最终整
理版
一、各个高院关于建设工程施工合同效力问题:
(一)关于行政审批、行政许可对合同效力的影响
1、涉案工程被认定为非法建筑的, 应认定合同无效。
在开庭前,涉案工程已按行政主管部门规定补办手
续,建设工程施工合同有效。 《深圳中院的指导意见》
2、在审理过程中,一方当事人以涉案工程未取得土
地使用权或建设用地规划许可、建设工程规划许可主张合同
无效的,在开庭前发包人仍未取得土地使用权及上述行政许
可的,应认定施工合同无效;
开庭前已经取得土地使用权及上述行政许可,但未取
得施工许可的,应认定施工合同有效。 《深圳中院的指导意
见》
——施工许可证对合同效力的影响。有关施工许可证
的规范属于管理性规范,不是影响合同效力性的规范,是否
取得施工许可证不影响合同的效力。 《重庆高院的意见》
3、发包人与承包人签订无取得土地使用权证、无取
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得建设工程规划许可证、无办理报建手续的“三无”工程建
设施工合同应确认无效。但在审理期间已补办手续的 , 应确
认合同有效。 (与深圳中院的意见在时间点上有区别:一个
是审理期间;一个是开庭前)
《广东高院的暂行规定》
4、发包人经审查被批准用地 , 并已取得《建设用地规
划许可证》 , 只是用地手续尚未办理而未能取得土地使用权
证的 , 不宜将因发包人的用地手续在形式上存在欠缺而认定
所签订的建设施工合同无效。
《广东高院的暂行规定》
5、违反《建设工程规划许可证》的规定 , 超规模建设
所签订的建设工程合同经批准可补办手续 , 且无违反其他法
律规定的 , 应确认合同有效。
《广东高院的暂行规定》
6、承包人跨省区或跨市承揽建设工程 , 但未办理外来
施工企业承包工程许可手续而订立的建设工程施工合同 , 应
责令承包人补办有关手续 , 并由有关行政部门按规定处理 ,
而不应据此认定合同无效。 《广东高院的暂行规定》
(二)关于建设工程施工合同无效的问题: 1 、具有
下列情形,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,
认定无效:
(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质
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