第二章合同成立..pptVIP

（三）要约和要约邀请的区分方法 依法律规定作出区分（14、15条） 根据当事人的意思来作出区分 根据订约提议的内容是否包含了合同的必要条款来确定该提议是要约邀请还是要约 根据交易习惯即当事人历来的交易做法来区分 第三节 承 诺 一、承诺的概念和要件 （一）概念：承诺是对要约的接受，是指受要约人接受要约中的全部条款，向要约人作出的同意按要约成立合同的意思表示。 （《合同法》第21条） （二）承诺的要件 1. 承诺必须由受要约人或其代理人作出； 2. 承诺是对要约同意的意思表示； 3. 承诺的内容必须与要约的内容一致；（第30条） 4. 承诺必须在规定的期限内作出。（第23条） 承诺的内容的要求 1. 承诺的内容应当与要约的内容完全一致。在英美法系中被称为镜像规则。 2. 我国《合同法》第31条规定：“承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。” 实质性变更 实质性变更，是变更提出了不同于要约的权利义务。 《合同法》第30条规定：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。” 最具有实益的标准应当是：增加要约人义务的，为实质性变更。改变了合同成立的时间、地点、条件的为实质性变更。” 非实质性变更 非实质性变更，是指虽有表面上变更，但这种变更没有实质改变要约的内容，即没有提出新的权利义务的设计或者虽有变更但没有增加要约人的负担。主要有以下几项： 1、在承诺中提出了要约人的法定义务。 2、在承诺中增加了说明性条款。 3、承诺在授权范围内对要约作了修改。 二、承诺的方式 《合同法》第22条规定：“承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。” （一）通知的方式。 （二）特定情况下行为可以构成承诺。 例2-3-1：甲发给乙一要约，乙收到后未置可否，丙 于乙处见到该要约，即以乙的名义对甲发出一承诺 函，承诺函到达甲处，甲未置可否。问：甲、丙之 间的合同是否成立？为什么？ 例2-3-2：甲建筑工程公司向乙、丙两水泥厂各发一 函，均称：“急需1000号水泥1000吨，价格300/吨 ，货到付款。”乙水泥厂收到函后即传真给甲：“ 函收到，即日发出。”丙水泥厂收到函后未回函， 但当即组织车队运输1000号水泥1000吨，给甲送去 。问：甲与乙、丙的合同是否成立？为什么？ 例2-3-3：设上例中甲发给乙水泥厂函后，乙当即回函：“同意发货，款到发货。”甲收到回函后立即汇去30万元至乙账户。问：乙之回函是什么性质？甲、乙之合同是否成立？为什么？ 例2-3-4：中美两公司磋商一普通商品贸易合同，美方发来要约，中方承诺全部同意，但承诺函又附加一句：“贵方应提供商品原产地证明”。美方收到函后未回复。后在履行合同中，中方要求美方提供原产地证明，美方称无此义务。问：中、美双方谁的请求有道理？ 三、承诺的期限 《合同法》第24条规定：“要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。” 四、承诺的生效 （一）生效的时间 《合同法》第26条规定：“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。”《合同法》第26条第1款是对该法第22条的进一步规定。 （二）确定承诺生效的标准 1. 发信主义 2. 到达主义 主要区别： 第一，在合同成立的时间上。送信主义所成立的合同早于到达主义成立的合同。 第二，在承诺的撤回上。送信主义实际上已经剥夺了承诺人撤回的权利。 第三，在承诺的迟延方面。根据送信主义，承诺迟延不影响合同的成立。根据到达主义，承诺必须在要约规定的期限内作出，在有效期届满后作出的承诺不能发生承诺之效力，因此不能使合同成立。 五、迟发的承诺和迟到的承诺 （一）迟发的承诺 《合同法》第28条规定：“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。” 迟发的承诺性质判断：以新要约为原则，以承诺为例外。 （二）迟到的承诺 《合同法》第29条规定：“受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。”