民间融资中典当纠纷的裁判困境与司法路径 - 上海市法学会.pdfVIP

与民司间法融路资径中典当纠纷的裁判困境 钱锡青；武 彬* 内容摘要：民间融资中典当纠纷的司法裁判存在着一系列的困难与问题，背后的原因在于： 典当行业立法规则供给不足、法理基础未予廓清、监管机构职能缺位。欲破解典当纠纷的司 法困境，须从典当的本质这一逻辑原点出发。以物质钱、只贷不存、流质契约是典当业的三个 显著特征。处理典当纠纷案件应把握正确的裁判原则，即妥当平衡各方利益；尊重传统习惯 与顺应时代潮流；注重防范金融风险。质押物未交付、抵押物未登记则典当不成立。续当须在 宽限期的5日内发生，否则进入绝当程序。赎当是当户的权利而非义务。典当行不能在未处 置绝当物前直接诉请当户清偿债务。在寻求司法应对的同时，要推动典当行业的发展，还需 完善立法、强化监管、健全行业 自律机制。 关键词：民间融资；典当；纠纷；司法进路 典当在中国历史上源远流长，“初见萌芽于两汉，肇始于南朝寺库，入俗于唐五代市井，立行于南 北两宋，兴盛于明清两季，衰落于清末民初，复兴于当代改革”，[1]迄今已逾1600年。作为最古老的非 银行金融行业，历史上典当一直在普通民众的经济生活中发挥着重要作用。[2]由于我国金融处于垄断 格局，金融自由不彰，加之资本市场发育不全，中小微企业融资渠道狭窄且门槛偏高，故典当这一 “边 缘金融”业态，以其灵活、便捷、高效等特点，日益受到中小微企业青睐。[3]近年来，典当行业得到迅速 发展，除消费性融资外，其生产性融资功能正 日益突出。 与此同时，我国典当行业立法供给不足，缺少系统完备的法律规范，缺乏统一有效的监督管理，典 当行业的发展一定程度上处于脱法状态，游离于政府的监管之外，并滋生种种弊端，导致越来越多的 典当纠纷进人司法程序。由于缺少法律指引，司法机关在处理典当纠纷中面临着严重的裁判困境。[4] *钱锡青，上海市闸北区人民法院高级法官；武彬，上海市闸北区人民法院法官。 [1]曲彦斌主编：《中国典当学》，河北人民出版社2002年版，第34页。 [2]典当 实“可称为一种平民金融机关……盖银行、钱庄调剂金融，大工巨商得其便利，而中下社会胼手胝足之小工小农难得以资 周转。故处今日之社会，平民银行，贷款合作社等组织，尚未发展，典当业之功用，已见其宏。况典当不惮贷款之奇零，不畏贮藏 之重赘特别便利之处非银行所可比较”。参见杨肇遇：《中国典当业》，商务印书馆1933年版，第2页。 [3]以上海典当业为例，2009年，60％的业务是为中小企业的小额短期融资借贷;30％为城市居民消费型短期小额货款；余下的 10％为市民应急性贷款。参见韩汉君、吴贤达主编：《2010年上海典当业发展报告》，上海社会科学院出版社2010年版，第8页。 [4]如有法官将典当纠纷审判实践中的主要争议归纳为：典当是营业质还是附回赎权的买卖关系；续当当票如何认定；第三人的 财产是否可以作为当物；未实际交付当物的典当关系是否成立或生效；未办理质押或抵押登记手续的典当关系是否成立或生 效；无效的典当关系如何处理；典当是否允许第三人担保；行政规章是否可以在裁判文书中直接引用等八个方面。参见徐力 英、何彬彬：典《当纠纷审判实务探讨》，《人民司法》2010年第3期。上海高院认为典当案件中存在的主要法律问题及适法不统 一情况包括：未办理质押或抵押手续是否影响合同效力；合同诈骗行为是否影响合同效力；预扣综合费的认定；期外利息的认 定；期外综合费的认定；违约金的认定；绝当的认定，以及法院应否进行主动审查的情形等八类。参见上海市高级人民法院： 关于全市法院典当纠纷案件审判情况的评查报告》，调《研与参考 （民五庭）》》2011年第13期。 《 北大法律信息网 北大法宝 无论是典当合同的效力，抑或当事人的权利义务，甚至是典当本身的合法性问题俱存争议，并造成司 法不统一的无序现象。对此，近年来理论界与实务界均已觉察，有的地方还推出了一些指导意见。[5] 这为有效破解典当纠纷法律适用中的难题，平抑司法实践中的裁判不统一作出了有益贡献。然而，综 览这些意见本身，不少规定的科学性尚值探讨，甚至诸多规定之间亦充满分歧。[6] 笔者旨在通过对典当纠纷司法实务中存在的主要困难与问题作一检索、梳理和归类，在分析其 原因的基础上，试图在现