外资私募基金、平行基金整理(已打印).docVIP

外资私募股权基金、平行基金相关汇总 一、外资募集设立基金的途径………………………………………………………….……………….2 （1）有限合伙制基金 （2）非法人型中外合作基金（CJV） （3）中外合作平行基金 （4） 人民币基金募集的关键——有限合伙人 （5）监管框架 二、平行基金………………………………………………………………………………………………………10 三、外资有限合伙制私募股权投资基金设立流程………………………………..12 四、境外PE投资架构的税务考量…………………………………………………………..………….15 五、私募股权投资基金需要认识的七种法律风险防范…………………………….………..19 六、设立有限合伙私募股权投资基金的10大要点……………………………….……………23 七、私募股权投资协议的相关条款…………………………………………………………………..…27 八、外资基金的设立依据与规则体系…………………………………………………….…………. 37  一、募集设立基金的途径 （1）有限合伙制基金 募集设立本土有限合伙制基金的操作模式 鉴于《合伙企业法》对外商投资有限合伙企业的法律限制，如果外资基金拟设立本土有限合伙企业必须解决两个问题，一是要设立本土的中国企业法人作为普通合伙人（GP），二是要引入本土的投资人即有限合伙人（LP ）。 1.设立外商独资企业实现普通合伙人的本土化 外商独资企业从法律形态上是有限责任公司，《合伙企业法》对于有限责任公司可否成为普通合伙人无禁止性规定，其第三条规定，“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。” 因此，有限责任公司可以成为有限合伙的普通合伙人。据此，目前有部分外国基金根据《管理规定》设立外商投资创投企业，也有的仅仅设立了一般性质的外商投资咨询类企业作为本土有限合伙制基金的普通合伙人。当然，设立中外合资或中外合作的有限责任公司作为有限合伙制基金的普通合伙人也是外资基金解决普通合伙人身份本土化的一种选择，但外商独资企业是更为普遍的一种模式。 2.引入本土投资人作为有限合伙人(LP) 中国的有限合伙制私募股权基金发展刚刚起步，尚未形成一个成熟的有限合伙人(LP)群体。目前外资私募股权基金募集设立的人民币基金已引入的本土有限合伙人(LP)形式包括：政府财政（引导基金）、国有企业、上市公司、民营企业、富裕的个人投资者、社保基金（养老基金）。银行和保险机构投资私募股权基金尚未得到法律许可，证券公司目前已获准，今后必将成为私募股权基金的重要来源。 （2）非法人型中外合作基金（CJV） 非法人型中外合作基金产生的背景 外资基金在国内募集人民币基金采用的另一种模式为非法人型中外合作基金。所谓非法人型中外合作基金事实是政府部门为了让国内创投业与国际接轨而临时设计的一个法律概念，其成立运作的主要依据仍然是《管理规定》。其规定允许外国投资者单独或与中国公司或其他经济组织，根据该规定在中国境内设立以创业投资为经营活动的不具有法人资格的中外合作企业，投资者可以在合作合同中依据国际惯例约定内部收益分配机制。 非法人型中外合作基金与有限合伙制基金比较 非法人型中外合作基金与有限合伙制基金的明显区别为投资人中有外国主体，二者在法律架构的设计与安排上却非常近似。 1. 组织形式上，二者均属于非法人型基金。 2. 投资人数上，根据《管理规定》及《合伙企业法》的规定，投资人人数均为2至50人，其中至少有一名必备投资者或普通合伙人。 3. 法律责任上，《管理规定》规定，“非法人制创投企业的投资者也可以在创投企业合同中约定在非法人制创投企业资产不足以清偿该债务时由第七条所述的必备投资者承担连带责任，其他投资者以其认缴的出资额为限承担责任。”这类似于《合伙企业法》规定的“有限合伙企业由普通合伙人(GP)和有限合伙人(LP)组成，普通合伙人(GP)对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人(LP)以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任”。 4. 税收上，两者都合法的解决了双重征税问题，特别对于外国投资方作为非居民企业在境内的权益性投资所得应按10%缴纳(预提税)，如来自部分国家或地区(如香港、巴巴多斯、毛里求斯等存在双边税收协定)，预提税的比例还可降至5%，充分享受税收优惠。 可见，非法人型中外合作基金和有限合伙制基金这两类非法人型基金在法律形态上比较接近，特别是《管理规定》中规定的“必备投资者”与《合伙企业法》中规定的“普通合伙人(GP)”。当然，这两类基金也存在一定的差异。 下表所列详细比较了两类基金的区别。 总之，非法人型中外合作基金和有限合伙制基金非常近似，又有所不同，总体而言，前者的外延较后者更为广泛。 （