违宪审查基准体系建构初探.PDF

《憲法解釋之理論與實務》第六輯 廖福特主編 1 違憲審查基準體系建構初探 臺北 中央研究院法律學研究所籌備處 專書（8 ） 民國98 年6 月，頁1-38 ＊ 違憲審查基準體系建構初探 —— 「階層式比例原則」構想 湯德宗＊＊ 目 次 壹、前言 貳、我國違憲審查基準現況 一、認知內容不盡相同 二、操作方式不一 三、釋字第 號解釋以降始區分審查基準 578 四、各種審查基準之內涵猶屬各說各話 參、違憲審查基準體系之比較與融合 一、德國「比例原則」之蛻變 二、加國另類「比例原則」 三、美國「司法審查標準」之彙整 四、「階層式比例原則」構想 肆、指標案例演習 一、釋字第 號解釋 584 二、釋字第 號解釋 618 三、釋字第 號解釋 603 伍、結論 ＊ 投稿日： 年 月 日；接受刊登日： 年 月 日。 2009 3 24 2009 3 31 ＊＊ 中央研究院法律所研究員兼籌備處主任，國立台灣大學國家發展研究所合聘 教授。 2 《憲法解釋之理論與實務》第六輯 壹、前言 欣逢司法院大法官釋憲一甲子，亦本所（前身本院社科所法律 組）開辦「憲法解釋之理論與實務」學術研討會 週年，本文擬藉 10 此探索一個承先啟後、繼往開來的議題。 採行與強化「違憲審查」(constitutional review, judicial review of constitutionality) 制度，堪稱當今民主憲政各國 (constitutional democracies) 顯著的發展趨勢。1作為憲法的守護者 (Guardian for the Constitution, Hüter der Verfassung) ，釋憲機關（例如美國聯邦各級 法院、德國聯邦憲法法院、我國司法院大法官）於審查國家其他機 關之行為「合憲」與否時，必然面臨分寸拿捏的問題—對於在憲 法上與之平行的其他權力部門（如立法、行政部門）所為之決策， 應予如何（程度）之尊重？「違憲審查基準」即指釋憲機關解釋憲 法所採取之尺度 ，亦即大法官於「案件」中衡量（判斷）係爭國家 機關行為（如立法院所制定之法律）合憲與否之標準 。美國稱之為 2 ，德國則 “standards of judicial review” （違憲審查標準） 3稱之。 以”Kontrolledichte” （審查密度） 1 See generally, DAVID M. BEATTY, THE ULTIMATE RULE OF LAW 2-3 (2004); DONALD W. J C. N T ( ), C J R P ACKSON EAL ATE EDS OMPARATIVE UDICIAL EVIEW AND UBLIC POLICY 9-12 (1992); TOM GINSBURG, JUDICIAL REVIE