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试谈污点证人制度 摘 要：早在两百多年前，贝卡利亚就指出，对犯罪最强有力的约束力量不是刑罚的严酷性，而是刑罚的不可摆脱性。当前，在惩治日益智能化、复杂化、隐秘化、组织化的犯罪中，公诉机关面临最大的问题就是取证难，而通过污点证人作证豁免，既可以获取必要和关键的证据，有效打击更为严重的犯罪，又可以节约司法资源，还可以分化瓦解犯罪分子，实现法律教育人改造人的价值，其功效不言而喻。 关键词：污点证人 刑事责任 豁免 进入21世纪以来，犯罪日趋智能化、复杂化、隐秘化、组织化，尤其在危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、毒品犯罪、贿赂犯罪、共同犯罪等重大复杂疑难案件中，其犯罪行为方式往往十分隐秘，罪犯之间多订立攻守同盟。加之新刑诉法明确规定：未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪（第12条）；公诉案件中被告人有罪的举证责任由人民检察院承担（第49条）；严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集证据，不得强迫任何人证实自己有罪（第50条）；对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚（第53条）；采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当予以排除（第54条）；在对证据收集的合法性进行法庭调查的过程中，人民检察院应当对证据收集的合法性加以证明（第57条）； 对于经过法庭审理，确认或者不能排除存在本法第54条规定的以非法方法收集证据情形的，对有关证据应当予以排除（第58条）等。由于污点证人在指证他人犯罪的同时也供述了自己所参与的罪行，是对自己罪行的交代，与其个人利益息息相关，因而获取的难度也更大，这无疑使国家公诉机关较难收集到其他证据。因为根据无罪推定原则和证明责任分担原则的要求，国家公诉机关在刑事公诉案件中需要承担完全的举证和证明的责任，如果其掌握的证据没有达到确实充分足以定罪的程度，就要承担败诉的后果；根据不得强迫任何人证实自己有罪的法治原则，被告人没有义务为追诉方向法庭提供自证有罪的陈述和其他证据，追诉方不得采取任何强制方法强迫其就某一案件事实作出供述或提供证据，并且有义务对证据收集的合法性加以证明，否则在庭审中予以排除；根据国家的司法资源投入毕竟有限的实际，公诉机关必须考虑诉讼过程中的经济理性问题，即通过对轻微罪行的豁免，获得重要证据，放弃对轻微罪行的追诉使得部分司法资源节约出来，可以集中投入于指控严重的罪行，从而实现司法资源的合理配置；根据宽严相济的刑事政策，使用污点证人，有利于分化各犯罪人，促使一部分犯罪人承认自己的罪行和悔过自新，以实现法律教育人、改造人的价值；根据证据证明规则，由于污点证人参与了全部或部分犯罪，对案件事实往往有更多、更细的了解，同时是以交代自己的犯罪事实来指证他人犯罪的，因而其证言更加客观、真实，证明力更强。因此，利用污点证人（犯罪参与者）证明犯罪，是公诉机关迫不得已的最佳现实选择。 一、污点证人制度的基本内容 1.污点证人 我国法律并无“污点证人”的提法，“污点证人”一词译自境外。美国《布莱克法律词典》解释为：为了换取证人的证言，“政府赋予证人不受刑事追诉的自由”，即刑事法领域的作证豁免制度。英国《1981年最高法院法》中规定，证人根据特定法律出庭作证的证词，不得被用作追究其责任的证据。德国法律规定，证人有立功表现时，检察官在某些情况下可以做出不对其进行刑事追溯的决定，该证人即可被理解为“污点证人”。在我国台湾的立法中，有较为详细的“污点证人”定义，如果刑事案件中的参与者能够向检察官提供与案情有关的重要线索和证据或作为证人出庭作证指证其他共犯的罪行，使得检察官能够追诉其他共犯，或者在检察官的侦查中供出与其相关的犯罪网路，为检察官能够追诉其他犯罪提供重要的线索和证据，就可以对他所犯的罪责予以减轻处罚或免除，直至不予起诉，这种身兼被告（或犯罪嫌疑人）和证人双重身份者，就被称为“污点证人”。 综上所述，所谓污点证人是指犯罪活动的参与者为减轻或免除自己的刑事责任，与国家追诉机关合作，作为控方证人，指证其他犯罪人犯罪事实的人。污点证人作为一种特殊的证人，具有以下特点：（1）污点证人是参与犯罪活动、了解案件情况的人；（2）其行为已具备刑法上的犯罪构成要件，并且是未受刑罚处罚的现实的犯罪；（3）在国家控诉机关承诺减轻对其指控或免除其刑事责任基础上，充当控方证人指证他人，即该人为国家公诉机关作证，以换取免受刑事追诉或减轻、从轻指控的待遇污点证人与一般证人的区别在于他 （ 或她 ） 具有犯罪污点，不是清白之人，其行为已符合犯罪构成要件。如果