未完：第23周国际私法发展史一.pptVIP

* * 第二章 国际私法发展史（一） ——国际私法学说史 一、国际私法的萌芽 二、国际私法学说史 重难点： 重要学说的产生背景、主要观点及评价 国际私法发展史 13世纪—18世纪末：“学说法”阶段，“法理学的、科学的国际私法”。 19世纪：“法律法”阶段，私法的伟大编纂时代，“法律上的国际私法”。 20世纪特别是下半叶以来：学说和理论革命性突破，立法和实践大发展。 一、国际私法的萌芽 （一）罗马法时代 万民法（jus gentium）：适用于外国人间以及外国人与罗马公民间的关系。 （二）种族法时代（极端属人法时代） 公元476年，西罗马帝国灭亡后，欧陆各民族迁徙频繁。 （三）领土法时代（极端属地法时代） 公元10世纪后，封建制生产方式和封建王国的建立。 国际私法是在与极端属地法的斗争中产生的。 二、国际私法学说史 法则区别说时代（13—18世纪）：意大利、法国、荷兰。 近代国际私法（19世纪）：德国、意大利、英国、美国。 当代国际私法（20世纪至今）：美国、欧洲国家、苏东国家、亚非拉国家。 （一）法则区别说 1. 14世纪意大利法则区别说 2. 16世纪法国法则区别说 3. 17世纪荷兰国际礼让说 标志着作为独立法律学科的国际私法学的诞生。 1. 纠正绝对属地主义，首先抓住了法的域内域外效力这个法律冲突的根本点，从普遍主义立场研究法律适用问题，使国际私法真正具有国际性。 2. 有利于对外贸易的发展，促进资本主义因素的成长。 3. 提出了解决法律冲突的方法，创立了一些基本的冲突规范。 “国际私法之父”巴托鲁斯（Bartolus）；巴尔多（Baldus） 人物 并不存在纯粹的人法或物法，完全借助法则语法结构来区分是不科学的。 评价 根据法则的自身性质，将法则分为物法（statuta realia）、人法（statuta personalia）和混合法则（statuta mixta），并提出一些重要冲突规则，如：人的权利能力和行为能力，依属人法（住所地法）；侵权行为依侵权行为地法；不动产物权适用不动产所在地法；诉讼程序适用法院地法。 观点 资本主义经济发展；城邦（state city）出现；法律冲突；学者前期研究（后期注释法学派Post-Glossators、阿尔德利古、巴尔多纽、赖维尼等） 背景 意大利法则区别说（Statute Theory） 学说 达让特莱的学说几乎回到绝对属地主义立场，阻碍了国际私法发展。 杜摩兰的学说有利于法国法律统一、促进资本主义发展。 评价 1. 将法规分为人法、物法和行为法，极力主张扩大“人法”范围。 2. 在《巴黎习惯法评述》（Commentaire sur la Cantume de Paris）中提出契约关系应适用当事人自主选择的习惯或者推定当事人的默示意思（意思自治（autonomie de la voloté, autonomy of will）原则） 杜摩兰 观点 人物 背景 学说 极力推崇属地原则，尽力扩大“物法”范围，认为物法适用范围与主权管辖界限一致，“人法”是“物法”的例外，混合法及性质难定的法则均为“物法”。 杜摩兰（Charles Dumoulin）；达让特莱（D’ Argentré） 达让特莱 资本主义工商业发展；封建割据、法律不统一；人文主义思想传入 法国法则区别说 1. 代表新兴资产阶级利益，符合当时特殊历史条件要求。 2. 将国家主权思想引入法则区别说，把适用外国法的问题放在国家关系和国家利益的基础上考察，是一个进步。 3. 蕴含既得权思想，对后来的理论发展产生重要影响。 站在特殊主义—国家主义立场，并存在着矛盾。 评价 胡伯在《论罗马法与现行法》中提出三项原则： 1. 每个主权国家法律须在境内适用并约束其臣民，但在境外无效。 2. 凡居住在其境内的人，包括长期与临时居住，都可视为主权者的臣民。 3. 对另一国家已在其领域内有效实施的法律，出于礼让，主权国家也应让其在本国境内保持效力，只要这样做不损害本国主权权力及臣民的利益。 观点 巴根多斯、罗登伯格、伏特父子、尤利克·胡伯（Ulrik Huber） 人物 资产阶级革命胜利及政权的巩固；法律冲突；国家主权观念确立 背景 荷兰国际礼让说 （Comitas Gentium, Theory of International Comity） 学说 考研真题 名词解释 1. 法则区别说（中南财政2006，人大2010） 2. Statutist（华东政法2007） 3. 国际礼让说（中南财政2007） 4. The Theory of Comity（武大2007） （二）近代国际私法学说 1. 美国斯托雷三原则 2. 英国戴西既得权说 3. 德