第二章公司法(司警).pptVIP

第二章 公司法 第一节 公司与公司法概述 一、概念与特征 （一）概念： 日本商法典：以实施商行为（或营利）为目的设立的社团。 美国公司法：依法为营利目的设立的组织。 台湾公司法：以营利为目的设立的社团法人。 -----营利，应为各国商法对公司基本属性的一致性概括。 公司萌芽于欧洲中世纪的地中海沿岸。 公司的出现意味着企业的成长摆脱了家族血缘关系的限制，更强调资本的联合，为企业的大规模发展打开了制度“瓶颈”。 几种主要公司类型的发展顺序为： 无限公司 两合公司 股份公司 有限公司 （二）公司的特征 公司须以营利为目的 公司具有法人资格 公司要依法设立（法定性） 有一定股东组成 以章程为设立和活动的基础 股东对公司债务负有限责任 1、经营特定商品或服务，以实现“利润最大化”为活动目标。 2、必须在依法获得登记核准的范围内从事活动，而且一般需在固定的场所进行。 3、营利活动是一个连续的过程，而非偶然的一次性的活动。 引例6-1 冷血医院，人神共愤 2000年7月，河南新郑中医院改制，农民企业家赵某获得66.7%的股份，出任董事长，医院的经营思路和方法也由此发生根本变化。 2003年11月2日晚，一无名男子因车祸受伤被送入医院，手术后病人情况稳定，但手术后两周内，也不见其家属，医院垫付的医疗费超过了1万元，11月17日，院长授意扔掉病人，该院派出3部面包车将病人抛弃于一荒僻野外，当时是0度的雨夹雪天气，11月18日凌晨，病人的尸体被路过的16路公交车发现。据了解，改制后，该院扔危重病人“很平常”。 1、依法成立 2、有必要的财产和经费 3、有自己的名称、组织机构和场所 4、能够独立承担民事责任（特殊情况下公司人格会被否认，以避免法人制度和有限责任的滥用） 1、包括设立条件与程序，公司设立须一体遵行。 2、与独资、合伙企业在设立方面的大量弹性规定不同，公司设立更体现法定性与强制性。 引例6-2 夫妻公司是不是公司？ 孙某与沈某于1995年8月4日设立东南公司，1997年4月，孙某将其全部股权转让给刘某，而刘与沈是夫妻关系。 2001年6月，刘某将公司资金54万余元转入个人股票账户用于炒股，东南公司起诉刘某要求其返还公司财产。 法院审理中，认为股东在公司的财产属于夫妻共同财产，东南公司不具有严格意义上的有限公司的性质，遂驳回了东南公司的诉讼请求。 1、公司设立必须制定章程，无章程则无公司，因此，章程是公司的法律前提。 2、章程须依法制定，合法性是其基本质素。 3、章程是公司自治的基础，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 4、章程也具有公示性，以维护社会利益及其他相关者的利益。 引例6-3 万达信用社诉拓新公司、陈道循和刘小琴 1999年4月，万达信用社与拓新公司签订抵押借款合同，拓新公司获得贷款400万元。后拓新公司未依约还贷，万达信用社遂诉至法院。要求拓新公司与股东陈道循、刘小琴承担连带还款责任。 法院审理中查明，拓新公司有陈道循与刘小琴两名股东，两人之间为夫妻关系。 公司人格之否认（《公司法》第20条第三款） 二、公司的分类 一、按照股东责任形式划分 二、按照公司信用基础划分 三、按照公司的国籍划分 四、按照公司信息的公开程度划分 五、按照公司间的控制关系划分 六、按照公司内部的管辖关系划分 三、公司法的概念与基本特点 组织法与行为法 程序法与实体法 国内法与国际法 第二节 公司的一般规定 一、公司的设立 （一）设立的制度模式 自由设立制度：放任主义，盛行于欧洲中世纪的自由贸易时代 特许设立制度：早期资本主义与封建王权结合的产物，流行于13－18世纪 核准设立制度：也即“行政许可制”，肇始于1673年法国《陆上商事条例》 准则设立制度：在公司自治与国家监管之间找到了平衡点。 我国－－严格准则主义与核准主义相结合 （二）公司的设立方式 发起设立：发起人认购全部股份 募集设立：发起人认购部分股份，其余部分对外募集的设立方式 二、公司的章程 （1）公司章程的概念 （2）地位：公司根本法，公司宪法，是公司设立和运行的法律基础。 （3）公司章程是法定文件 a.各国公司法普遍规定，没有章程，公司不得成立。 b.章程内容具有法定性，法律规定“绝对记载事项” c.章程要在法定机关登记。 （4）公司章程是要式文件 （5）章程是公司的组织与行为规范 （6）公司章程体现股东意志 （7）章程的记载事项（内容） 绝对必要记载事项（强行性规范） 任意约定记载事项（授权性规范） （8）章程的约束力 a.主体效力（对什么人有效） 新《公司法》第11条