公司诉讼公司司法救济方式新论 钱卫清著.pdfVIP

第 1 页 没有真正的正义 ，也就不可能有其真正的权利 。凡有权 利根据 的一切都是正义 的；凡非正义 的一切都不可能是有权 利根据 的。 奥古斯汀 法律 的公平如果不能表现在诉讼 的程序之 中，那它几乎 就是一句空话 。 卡多 没有救济就没有权利。 英 国法谚 永恒 的话题 一、公司的参与人与公司 现代社会 中的公司，交织着多种社会关系并折射 出不少社会信 息。公司已不仅仅是商事工具而成为经济关系中的基本主体 ，随着公 第 2 页 司实践和公司制度 的演进 ，公司甚至成为社会关系交织的中心 。公司 参与人 的概念也就是在这一背景下提 出的，公司成为各类参与人进行 经济活动 的一个舞台。 传统 的公司制度认为 ，只有股东才是公司的参与人 ，而从现代公 司法学和制度经济学 的角度看 ，公司的参与人还包括其他主体 董 事 、经理 以其人力资本进行参与 ，债权人则 以其金钱资本参与其 中。 其他主体虽不具有法律上 的投资者 的权利和义务 ，其在公司中的利益 却类似于投资者 ，共 同围绕着公司这一核心主体演绎 出各类经济活动 和交易关系 。从这个意义上讲 ，他们都可 以成为 “公司游戏 ”的参与 人 ，公司本身 自然是其 中的基本主体 。公司就是公司的参与主体 （公 司本身 、股东、董事 、高级管理人员、债权人 ）之间的一种制度安排 或权利结构 的有形形态 。① 从制度经济学 的角度看 ，公司是公司参与人之间发生的各种法律 关系的集合体 。换句话说 ，公司是公司参与人 以公司为 中介进行各种 交易，发生各种法律关系 的一个纽带 ；在信息经济学上看来 ，公司即 是各个公司参与人之间进行利益博弈的一个舞台。从法律上看 ，公司 从静态上表现为公司参与人的权利结构状态 ，从动态上表现为公司参 与人之 间互动 的法律过程 。 二、公司参与人之间的利益博弈格局 现代公司是多种利益主体 、多元产权主体 的有机统一体 ，形成 了 独特 的公司法人财产权制度 。公司的财产权独立于股东权 ，而 由以董 事会为主体 的经营层所控制 ，大股东又可通过对经营层 的控制掌握公 司的实际控制权 ，债权人作为公司投资者也成为利益一极 。②公司权 力 （利 ）的多元化势必会导致股东与公司，股东与董事 、经理 ，小股 第 3 页 东与大股东，乃至债权人与公司、股东之 间的多重利益冲突与失 衡。① （一 ）股东 （公司发起人 ）与公司之间的利益冲突关系 股东 （严格 的说是公司发起人 ）在公司设立 阶段 即与公司存在利 益冲突 。公司的生命来源于公司发起人最初投入公司 的财产 ，公司发 起人在 公司设立过程 中对 公司的命运和前途具有决定性 的影响 。此时 公司的 内部制约机制和外部制约机制都没有最终到位或运作起来 ，公 司发起人有可能进行虚假 出资等损害公司利益 的活动 ；即使公司成立 后 ，股 东也会试 图通过各种形式抽 回出资 ，进行 “无本万利 ”的商业 冒险 。另外 ，公司发起人会借 口公司设立 的需要而将大量 的不合理 的 费用转嫁给公司 ，甚至会借 口公司设立 的需要而代表未来 的公司缔结 有损公司利益 的契约。② （二 ）董事 、经理人员与股东和债权人的利益冲突关系 董事、经理人员包括通常所说的董事、经理 以及担任经理职务