比较国家赔偿法 刘静仑著.pdfVIP

第 1 页 第一编　　基本原理 第 一 章　　国家赔偿 法 概述 本章对 国家赔偿法 的几个基本 问题进行 了探讨 。首先探 讨 了国家赔偿的概念、国家赔偿法 的概念和 国家赔偿法的立 法例，然后综合 比较了各 国国家赔偿法的法渊、性质及其适 用 的对象。探讨这些基本 问题，以便为进一步的深入研究奠 定基础 。 第一节　　　　国家赔偿法 的概念 与立法例 一 、国家赔偿 的概念 从语词上讲 ， “国家赔偿 ”就是 由国家进行 的赔偿 。国 家赔偿是 国家法律 责任 的逻辑 结果 。在这样一个 各 国林立 的 世 界社 会 里 ， 国家 一 方 面 以主 权 者 的身份 对 内行 使 统 治 权 （包括立法权 、行政权和司法权 ），另一方面 以平等者 的身份 与 其 他 国家 进 行 政 治 、经 济 、军 事 、文 化 等 方 面 的 国际交 往 。国家违 背 国内法产生 国 内法律责任 ，要进 行对 内的 国家 赔偿 ；国家违 背 国际法产生 国际法律 责任 ，要进 行对外 的 国 家赔偿 。因此 ，从广 义上讲 ，国家赔偿 就包括对 内的国家赔 第 2 页 偿和对外的国家赔偿。 对外的国家赔偿 ，是指一个 国家因其 国际不法行为或 国 际法不加禁止 的行为产生 的损害而对另一 国进行 的赔偿 。对 外 的国家赔偿包括两部分 ：一部分是 由于 国家 的国际不法行 为所进行 的赔偿 ，另一部分是 由于 国际法不加禁止 的行为产 生 的损害赔偿 。前者如入侵 国战败后对受害 国的战争赔偿 ， 后者如远洋石油运输 中造成 的海洋环境污染的损害赔偿 。 对 内的国家赔偿 ，一般是指 国家因其在行使立法权 ，司 法权或行政权 时的损害行为而对公民、法人所作 的赔偿 。对 内的国家赔偿是因国家或其公务员违法行使权力或特定 的合 法行使权力行为造成损害而产生 的。对外 的国家赔偿主要是 国际法 的研 究对象 ，对 内的国家赔偿是 国内法 的研 究对象 ， 同时也是本书进行比较研究的对象。 二 、国家赔偿法 的概念 无论是大陆法系 国家还是英美法系 国家 ，国家赔偿法都 有形式 意义和实质 意义两 种理解 。形式 意义 上 的国家赔 偿 法 ，就是指 以 《国家赔偿法 》或 《国家责任法 》等命名 的法 律 规范或法 律文件 。世 界上许 多 国家 都制 定 了 国家赔偿 法 典 。如大陆法系的德 国、 日本 、瑞士 、奥地利等 国家 。即使 在 以判例法主要法律渊源 的普通法系 国家也有关于 国家赔偿 的专 门法典 ，如英 国的 《王权诉讼法 》、美 国的 《联邦侵权 赔偿法》。 实质意义上 的国家赔偿法 ，就是调整 国家赔偿关系的全 部法律规范 的总称 。实质意义上 的国家赔偿法 ，除了包括形 式意义上 的国家赔偿法之外 ，还包括其他有关法律 、法规 中 涉及 国家赔偿 问题 的法律规范 。在 日本 ，实质意义上 的国家 第 3 页 赔 偿法 ，不仅包 括 《国家赔 偿 法 》 ，而 且包 括 《刑事补 偿 法 》、《宪法 》、《民法典 》等法律 的有关规定 。在 中国，实质 意义上 的国家赔偿法 ，除了 《中华人 民共和 国国家赔偿法 》 之外，还包括 《宪法 》、《民法通则》、《行政诉讼法 》的有关 规定及有关 的行政法规 、规章和司法解释等 。另外 ，有些 国 家本来就没有形式意义上 的国家赔偿法典，而 只有实质意义 上 的国家赔偿法 。这方面最典型 的国家就是法 国。法 国是大 陆法系的代表性 国家之一 ，制定法是其主要法律渊源 ，但在 国家赔偿 （包括在行政法 中）这个领域却很特别 ：国家赔偿 法 的重要原则多 由行政法 院判例产生 ，并不存在统一的成文 的国家赔偿法典 。如果仅就形式意义上 的国家赔偿法进行 比 较 研 究 的话 ，这样 的 比较研 究将很 片面 ，带有 很大 的局 限 性 ，最终必将影 响比较研 究的效果 。因此 ，本书 比较研 究的 对象是就实质意义上 的国家赔偿 ，而非 限于形式意义