法律进化论 （日）穗积陈重著黄尊三…[等]译.pdfVIP

第 1 页 法律进化论 总论 法者 ，力也；法者 ，社会力也，于公权力状态之下而为行为之规范 者也 。人类共 同生活之形体 ，渐次进展 ，至成为独立政治团体之 国家 ， 则其 团体力之发动 ，必呈二种状态 。其一 ，为 国家之政治作用 ，如攻 守、修好 、通商之对外作用 ；平和之维持 ，生命财产之保护 ，并关于人 民统治各种之对 内作用是也 ；其二 ，为法律作用 。团体力之对 内作用 中，特如 国家之公权力 ，为人 民行为之规范而表现之者 。此 国家之政 治作用与法律作用 ，举不外社会力之发现 。然前者之状态 ，不必固定， 本于时势之要求 ，随其 国是 ，或对外，或 向内，而为随时活动者也 。后 者之状态 ，形成固定，为行为之规范，而具有强制之性质者也 。 社会力有静状 ，有动势 。法律 既为社会力之一种 ，故亦有静状与 动势 。所谓法律之静状者 ，即法现象仅为行为之规范而表现之社会力 是也 。所谓法之动势者 ，即为行为之规范而表现之社会力之实质或形 体 ，因时之经过 ，而生变化者是也 。故虽在 以法现象之普通素之知识 为 目的之法律学 ，依其静状为对象 ，与依其动势为对 象 ，而有法律静 学与法律动学之别 ，前者在观察法现象之静状而求其原理者也 ；后者 在观察法现象之动势而论述其变迁之理法者也 。 法律进化论属于法律动学者 ，其 目的在依法现象之时间的观察 ， 以明法律之发生与发展之理法 。法律者 ，社会力也 。故法规者 ，随社 会之变迁 ，时间之经过 ，同时必变其形态 ；社会者 ，为一有机体 ，其组 织无须臾静止 ，不仅为社会原子之各个人身体 ，因新 陈代谢 ，常变更 其组织 ，而社会 自身 ，亦 因其组成员之生产 、死亡 、移住常变更其组 织 。社会之组织 自体 ，既如此变动不息，则为社会力之一状态之法律 ， 以时间的观察之 ，亦常在变动 的状态无疑也 ；惟为法规而表现之社会 第 2 页 力 ，概观 民众行为而表现适 当其行为之通 则者 ，故普通 不 因其概观 圈 内之微动 ，使法规 外形受显著之影 响 。然法律者 ，原为社会力显著之 一状态 ，故无不随社会状态之推移而独 归静止之理 。纵使法规形体 一 时不呈变迁之迹 ，其实质必 随社会之变迁而与之俱变 ，经 时既久 ，与 社会实状，必相为一致。 法现象 因时 间之经过而相为变迁 ，既如上述 ；然其变迁 ，决非无 秩序偶然 的事件之连续 ，在此千态 万状法现象之变迁 中，必有普遍 的 通素之存在。 法律进化论 ，即阐明此普遍 的通素 ；换 言之 ，即 以阐 明法现象之 时间的推移之 原理为其本领者也 。 法律进化论依其对象之范 围，得分为泛论与各论 ，法现象不 限于 地域 、人种 、 民族及其他之标准 ，为一般 的对 象 ，而 究其变迁之理法 者 ，为普泛 的法律进化论 ；然法现象得根据各种标准 ，如人种 、民族 、 地域、法系，由各种之立脚地分类观察 ，或限于法律之一部 ，观察其法 现象之动势，而考究其理法 ，此为特殊 的法律进化论 。 科 学 的法律进化论 ，果有可能性否乎 ？大凡法现 象之体样 ，因时 与所及文化之程度 、国民之特性而 定 。是 以巴斯加有纬度三度之差则 颠覆成法全部之评 ；故 同一时代 ，其文化不 同之 民族 ，虽接境而处，刑 赏不 同，法规各异 ，如 自然 界依其环象而动植物各现异观 ；由此复杂 之法现 象 中，欲发现一定之普遍性 ，在法之静态 尚属不 易 ，况在变化 无极之法之动势， 自为至难 。然难事者 ，非不能事之谓 。在力学 ，既有 论其静态之静 学 ，又有论其动 势之动学 ； 岂在社会 力之科 学 ，而有不 论其静态 、动势之静学与动学之理 。惟 自然力之作用 ，较为简单 ，社会 力之作用 ，极为复杂 ；且社会力之科学，非如 自然力之科学，有正确之 理法，容易认识，此其困难之点也。法现象者，不仅依国境、民族、人种 而异其体样 ，即在 同国、同民族 、同人种 中，亦随时世而相为变迁 ；故 虽于其静态 ，欲认识该现象之普遍 性而 究其理法 ， 尚非 易易，况于其 动势，亘古今 ，通 中外，概观通察千态万变之法现象 ，思从其 中抽绎进