民法典合同编总则草案若干规定解读和建议-中国民商法律网.PDFVIP

2018年第5期 法治研究 民法典合同编总则草案若干规定解读 和建议 朱晓喆*     摘  要：民法典合同编总则草案总体上较《合同法》有很大的改进。一方面，在具体规则设计 中体现出多重法律价值原则的思虑权衡，包括意思自治、信赖保护、合同正义、经济效率、民商合一 等；另一方面，在立法技术上，可见到法条的参引、制度的补缺、体系的协调，以及面向新技术时代 的努力，大多值得赞同肯定。但草案中若干制度缺漏需要补充，若干规则设计尚待斟酌，以便民法 典合同编总则更趋完善。     关键词：民法典 合同编总则（草案）  解读  修改完善 DOI:10.16224/j.cnki.cn33-1343/d.2018.05.006 2017年3月15日第十二届全国人民代表大 “征求意见稿合同编”（以下简称“合同编”） 会第五次会议通过并颁布《中华人民共和国民法 的显著变化体现在如下两方面，一是由于我国民 ②因而起草者努 总则》，此后按照立法规划，立法机关和立法建议 法典不采用债权总则的制度设计， 部门就民法典分编的制定工作紧张有序地进行。 力将大陆法系民法典传统的债法总则若干制度订 2018年3月，全国人大法工委向有关单位发出“中 入合同编，在合同编总则增加了选择之债、多数债 华人民共和国民法典各分编草案征求意见稿”（简 权人和债务人、债之清偿等制度，而且在合同编最 称“征求意见稿”）以征求意见。就目前征求意见 后一章增补了无因管理和不当得利的具体规定；二 稿的内容看，除人格权编是全新增加的，其余物权 是为了适应经济社会发展的变化以及弥补民法典 编、合同编、婚姻家庭编、继承编和侵权责任编，均 其他部分不便安置的制度，故增设保证、特许经营、 是在我国以往单行法的基础上修订而成，主要制 物业服务、合伙四种合同类型。总体而言，“合同编” 度构架和设计延续了以往的立法成果。其中“合同 较《合同法》有显著的改进和发展，增加和改变的 ① 规则较能契合我国民法学理和司法实务的发展， 编”较《合同法》有大幅的修改。 *作者简介：朱晓喆，上海财经大学法学院教授，法学博士。 ① “征求意见稿”合同编的条文数量为547条，而《合同法》为428条，增加119个条文，由此可见合同编的修改幅度之大。 ② 全国人民代表大会常务委员会副委员长李建国于2017 年3月8日在第十二届全国人民代表大会第五次会议上所作的《关 于〈中华人民共和国民法总则(草案)〉的说明》中指出：“民法典将由总则编和各分编组成，目前考虑分为物权编、合同编、侵权责任 编、婚姻家庭编和继承编等。”由此可见，迄今的立法规划中并不包含债法总则。 54 民法典合同编总则草案若干规定解读和建议 但也存在一些值得改进之处。笔者特撰本文一方面 先即无一般性的合同概念，《民法通则》第85条就 就合同编总则的重要变化作出初步解读，另一方 将合同限于“债权”部分，导致有关物权、身份方 面提出修改完善的建议。 面权利义务的协议难以归入其范畴。延续至《合同 法》制定时，仍将合同限于债权债务关系也就不足 一、关于“合同编”的适用范围 为怪。 但自民法概念原理言之，财产法上的合同，包 合同编第一章“一般规定”共有5